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宅基地糾紛 |
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| 關(guān)于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格問(wèn)題——從一例征地補(bǔ)償款分配糾紛談起 |
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出處：法律顧問(wèn)網(wǎng)·涉外11chelsea.com
時(shí)間：2010/11/30 13:42:00 |
關(guān)于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格問(wèn)題——從一例征地補(bǔ)償款分配糾紛談起
發(fā)布時(shí)間：2006.10.23
長(zhǎng)期穩(wěn)定農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)關(guān)系是我國(guó)的基本國(guó)策。目前，隨著我縣一大批重點(diǎn)工程的陸續(xù)推進(jìn)，涉及農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)和征地補(bǔ)償款分配方面的糾紛日益增多，給我們的審判工作帶來(lái)了諸多挑戰(zhàn)，其中很多問(wèn)題涉及農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員權(quán)問(wèn)題。本文從我院實(shí)際審理的一件普通案件入手，對(duì)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員權(quán)問(wèn)題作了比較全面的分析，提出了一些可資借鑒的觀點(diǎn)，希望大家特別是從事民事審判工作的法官認(rèn)真參閱，并根據(jù)《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包法》及相關(guān)法律、法規(guī)、司法解釋，結(jié)合審判實(shí)踐，審理好該類案件。同時(shí)，要認(rèn)真總結(jié)、研究此類案件的特點(diǎn)和規(guī)律，提出有價(jià)值的參考意見(jiàn)，努力運(yùn)用審判職能，維護(hù)好農(nóng)民的合法權(quán)益，確保社會(huì)穩(wěn)定，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)全面和諧發(fā)展。
案情簡(jiǎn)介：1981年，原告、原告父母及原告的同胞兄弟妹3人加上原告之長(zhǎng)嫂，一家共7人取得了原籍所在地的農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，此后一直延包至今。其間，在第二輪延包前，原告父親死亡，原告及其兄弟妹嫂5人全部結(jié)婚或外嫁出本集體經(jīng)濟(jì)組織或在本地婚后農(nóng)轉(zhuǎn)非，其中長(zhǎng)兄嫂在原籍生育的一子亦隨其父母農(nóng)轉(zhuǎn)非且戶口遷出本地。在第二輪延包中，其弟、兄又通過(guò)原集體村組將自己母親和自己婚后之配偶及其子女共9人進(jìn)行了農(nóng)村土地承包登記并獲得了土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證，但除其母親戶口一直在原地外其余8人戶口均未遷回原籍。2003年，其母去逝。2004年底，因國(guó)家重點(diǎn)工程渝湘高速公路建設(shè)的需要，占用原被告一家原承包地之一部分，獲得一筆不菲的征地補(bǔ)償款，原告之弟、兄拒絕給付原告一定的份額。原告遂訴之法院，要求分割此筆賠償款。被告則以第二輪承包合同書上未記載原告姓名，以及原告自出嫁以來(lái)一直未履行土地承包經(jīng)營(yíng)合同的權(quán)利義務(wù)，即未對(duì)土地進(jìn)行管理以及未上繳稅費(fèi)等理由進(jìn)行抗辯。
農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的確定標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題，是我國(guó)現(xiàn)行法律上的空白點(diǎn)，也是法學(xué)界的一個(gè)長(zhǎng)期爭(zhēng)論而懸而未決的問(wèn)題。盡管很多法律都提到了農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織，但對(duì)其成員資格如何確定，卻缺乏統(tǒng)一的明確的標(biāo)準(zhǔn)。本案涉及到農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的確認(rèn)問(wèn)題，故聯(lián)系相關(guān)理論進(jìn)行如下分析。
一。成員權(quán)的基本涵義
成員權(quán)，又稱為社員權(quán)，是指社團(tuán)法人的構(gòu)成即社員對(duì)社團(tuán)法人所享有的一種獨(dú)特的民事權(quán)利，即團(tuán)體中的社員依其在團(tuán)體中的地位而產(chǎn)生的具有利益內(nèi)容的權(quán)限，其根本特點(diǎn)在于權(quán)利基于社員的資格產(chǎn)生，它是在社團(tuán)中產(chǎn)生的權(quán)利，這與其它的一般民事權(quán)利有別。成員權(quán)是具有相對(duì)性的權(quán)利，對(duì)外它是絕對(duì)權(quán)，對(duì)內(nèi)它是相對(duì)權(quán)。其權(quán)利既有平等性，又有按份性。
而農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織中的成員權(quán)，則是指農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員對(duì)集體經(jīng)濟(jì)組織所享有的權(quán)利。它可以表現(xiàn)為物化的權(quán)利，即每個(gè)人擁有對(duì)一塊特定土地的所有權(quán)或使用權(quán)，也可以表現(xiàn)為獲取集體福利、失地補(bǔ)償、股權(quán)紅利等其它形式，還可以表現(xiàn)為民主管理等政治性權(quán)利。
二。農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)與成員權(quán)、村民的關(guān)系問(wèn)題
（一）農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)與成員權(quán)的關(guān)系。在實(shí)踐中，成員權(quán)與土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)常有相互交錯(cuò)的現(xiàn)象。承包經(jīng)營(yíng)權(quán)主要是指農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員和其他人（包括企業(yè)）依法承包集體的土地以后所享有的各種權(quán)利，而成員權(quán)是每位農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員對(duì)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所享有的權(quán)利。其區(qū)別主要在于：
首先，二者的主體不同。成員權(quán)的主體為具有本集體、本團(tuán)體中具有農(nóng)村戶籍的人員，而土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的主體已擴(kuò)大到成員以外的一切從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的自然人和集體。
其次，兩者的權(quán)利內(nèi)容不同。成員權(quán)既包括對(duì)集體財(cái)產(chǎn)、福利、收益的分配、使用的權(quán)利，也包括對(duì)集體組織的集體事項(xiàng)作出表決、參與決策等政治性民主權(quán)利。但土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)僅僅是一種財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，其內(nèi)容離不開(kāi)對(duì)土地本身的權(quán)利行使。
第三，兩者取得的方式不同。成員權(quán)的取得主要表現(xiàn)在出生、婚姻、收養(yǎng)、移民等幾種方式上。而土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)既可以是從集體經(jīng)濟(jì)組織之手原始取得，也可以通過(guò)流轉(zhuǎn)方式繼受取得。
（二）村民與集體組織成員的區(qū)別
二者都是法律概念，其不同點(diǎn)是：
（1）從外延上講，村民的外延要大于集體組織成員。一般情況下，村民是指居住在本村、戶籍在本村并且屬于農(nóng)業(yè)戶籍的人口。但后來(lái)，隨著流動(dòng)人口的增多，現(xiàn)在的村民則是既包括本村村民即集體組織成員、也包括外地人的集合。
（2）從取得的條件上講，成為集體組織成員的條件嚴(yán)于成為村民的條件。凡在一個(gè)地方居住的人可以稱之為村民，但其不一定是集體承包組織的成員，要成為集體組織成員必須符合嚴(yán)格的條件。換言之，集體組織成員一定是村民，但村民不一定是集體組織成員。
（3）從使用的法域上講，行政法上使用村民較多，而經(jīng)濟(jì)法或者民法上使用集體組織成員較多。
（4）從歷史與現(xiàn)狀上考察，一定社區(qū)范圍內(nèi)的全體成員應(yīng)當(dāng)以村民小組為原則、村外為例外予以明確界定。換句話說(shuō)，集體組織成員往往在村民小組范圍內(nèi)使用，而村民則在行政村范圍內(nèi)使用。
（5）從權(quán)利范圍上講，集體組織成員的權(quán)利要大于村民。一個(gè)外地人在某村長(zhǎng)期居住，其可以取得村民資格，參加村民選舉，但如果其沒(méi)有被集體組織成員的村民會(huì)議同意取得集體組織成員資格的話，其就不能獲得集體經(jīng)濟(jì)利益。集體組織成員除了享有政治權(quán)利以外，還享有經(jīng)濟(jì)民主管理權(quán)利。
三。農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織中成員資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
（一）認(rèn)定農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格應(yīng)遵循的原則
對(duì)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的判斷，應(yīng)當(dāng)從我國(guó)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所具有的自然共同體特征出發(fā)，以成員權(quán)理論為基礎(chǔ)，以是否形成較為固定的生產(chǎn)、生活為基本條件，并結(jié)合是否具有依法登記的集體經(jīng)濟(jì)組織所在地常住戶，作為判斷是否具有集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格應(yīng)該堅(jiān)持的一般原則。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮農(nóng)村富余勞動(dòng)力向城市流動(dòng)、轉(zhuǎn)移的趨勢(shì)，以及農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)所具有的基本生活保障功能等特殊情形作出特別處理，并輔之以明確成員資格的保有期間、確立資格取得的唯一性等原則。簡(jiǎn)言之，也就是在確定特定農(nóng)業(yè)人員集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的判斷標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題上，將成員資格的取得、喪失以及特殊情形的處理作為整體來(lái)系統(tǒng)地把握，考慮各種因素后進(jìn)行綜合分析判斷。
（二）集體組織成員資格的界定
是否具有成員資格，不但是關(guān)系到政治權(quán)利的問(wèn)題，而且最現(xiàn)實(shí)的意義是關(guān)系到經(jīng)濟(jì)分配的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利問(wèn)題。什么情況下成員資格始取得？是采取出生地主義、血統(tǒng)主義還是戶籍原則決定集體組織成員資格？對(duì)此，目前不能在任何一部全國(guó)性法律中找到答案。學(xué)術(shù)界主要有三種主張：
（1）登記主義：即采取單一標(biāo)準(zhǔn)的做法，以戶籍所在地是否在該村組，作為確定是否具有本集體組織成員資格的標(biāo)準(zhǔn)。
（2）事實(shí)主義：即主張以是否實(shí)際在本村組長(zhǎng)期生活為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定成員資格。
（3）折衷主義：即采取復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)的方法，主張以戶籍登記為原則，以長(zhǎng)期居住的事實(shí)狀態(tài)為例外來(lái)確定集體組織成員資格。
另外，尚有權(quán)利義務(wù)關(guān)系說(shuō)，即以權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否形成的事實(shí)作為判斷標(biāo)準(zhǔn)的方法。即以必須與本集體經(jīng)濟(jì)組織形成事實(shí)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系及管理關(guān)系的人，才具有農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格。
筆者認(rèn)為，認(rèn)定集體組織成員的依據(jù)應(yīng)當(dāng)以戶籍為一般原則，尤其是原始戶籍在本村組則自然取得該集體組織成員資格，這是一種原始取得即當(dāng)然取得，即使沒(méi)有在本地登記戶口，但只要其未在其它地方登記戶口，就應(yīng)認(rèn)定其戶籍在本地。但是，不能僅以戶口作為認(rèn)定農(nóng)村集體組織成員的唯一標(biāo)準(zhǔn)，否則不僅將會(huì)剝奪因超生而沒(méi)有上戶口的人的生存權(quán)，而且對(duì)哪些除了沒(méi)有戶口之外而與其他成員沒(méi)有任何差別的人來(lái)說(shuō)是極不公平的。
（三）在認(rèn)定成員資格時(shí)需要的注意兩個(gè)問(wèn)題
一是沒(méi)有取得承包地的，是否享有成員資格？沒(méi)有取得承包地，可能具有成員資格,也可能不具有成員資格。換句話說(shuō)，有沒(méi)有承包地，并不決定某人是否具有成員資格。有了成員權(quán)并不一定馬上分得承包地和可以享受其它集體福利。
二是有了選舉權(quán)，是否就具有成員資格，并必然享有某個(gè)村集體資產(chǎn)（如土地等）的分配權(quán)？選舉權(quán)屬于政治權(quán)利的范疇，分配權(quán)屬于經(jīng)濟(jì)權(quán)利的范疇，兩者分屬于不同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不能簡(jiǎn)單地把二者混同。為了減少農(nóng)村選民資格糾紛，應(yīng)實(shí)行政治權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利脫鉤、選舉權(quán)和分配權(quán)相分離的制度。即使有了選舉權(quán)，并不意味著就一定具有成員資格和享有集體資產(chǎn)分配權(quán)。
四、集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的取得方式
前已述及，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的取得，應(yīng)當(dāng)以該成員是否在集體經(jīng)濟(jì)組織所在地生產(chǎn)、生活并依法登記常住戶口為基本判斷依據(jù)。這一標(biāo)準(zhǔn)與我國(guó)目前的社會(huì)現(xiàn)實(shí)和法律制度相適應(yīng)，也符合農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織自然共同體特征的必然要求。
戶籍是證明一個(gè)公民自然情況最直接、最基本的依據(jù)，以戶籍作為集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格認(rèn)定的基礎(chǔ)不僅是非常必要的，而且是首先應(yīng)當(dāng)考慮的因素。戶籍制度改革不會(huì)也無(wú)法否定戶口登記在確定公民自然情況方面的重要作用。
農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的取得主要有兩種方式：一是原始取得，二是加入取得。
1.原始取得即出生取得，即是指通過(guò)人口的自然繁衍，祖祖輩輩生活在特定農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所在地，而當(dāng)然地取得集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格，享有成員權(quán)。原始取得的主要的表現(xiàn)形式就是出生。對(duì)于基于出生取得成員資格的，在該成員出生時(shí)，必須其父母雙方或者一方具有本集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格。
因父母雙方具有本集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格而其子女也具有成員資格的情形，一般不會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議。但父母中一方具有本組織成員資格而另一方為非農(nóng)業(yè)人口或其它集體經(jīng)濟(jì)組織成員時(shí)，對(duì)其子女的成員資格確定，則應(yīng)結(jié)合出生時(shí)的實(shí)際落戶情況而定。只要出生時(shí)依法登記了本集體經(jīng)濟(jì)組織所在地常住戶口，則該出生人員自出生時(shí)即取得了本集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格。。
2.加入取得。加入取得主要有以下方式：
（1）婚姻：即通過(guò)締結(jié)婚姻關(guān)系加入另一農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織，而成為該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，享有成員權(quán)。其中包括女子嫁到男方而成為男方的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員，也包括男子入贅女方而成為女方的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員的情況。
（2）收養(yǎng)：收養(yǎng)屬于擬制血親。農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員通過(guò)合法的收養(yǎng)手續(xù)收養(yǎng)被收養(yǎng)人，則被收養(yǎng)人取得該集體經(jīng)濟(jì)組織成員的資格，享有成員權(quán)。
（3）移民：即因國(guó)家重大工程或國(guó)家重大政策而進(jìn)行的移民，原成員遷到另一地區(qū)后重新獲得土地，進(jìn)而成為新的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，享有成員權(quán)。
五。集體組織成員資格取得的時(shí)間
集體組織成員資格取得的方式，總體上可分為原始取得和繼受取得。原始取得自出生時(shí)開(kāi)始：有出生證的以出生證上記載的時(shí)間為準(zhǔn)；沒(méi)有出生證的，以在派出所或村委會(huì)登記的時(shí)間為準(zhǔn)；既沒(méi)有出生證，也沒(méi)有在派出所或村委會(huì)登記的，只要其沒(méi)有在其它地方登記就應(yīng)認(rèn)定其戶籍在本地，且以有依據(jù)能證明的出生時(shí)間為準(zhǔn)。
難以界定的是繼受取得的時(shí)間。我們知道繼受取得必須經(jīng)歷兩個(gè)步驟：成員會(huì)議（或代表會(huì)議）通過(guò)和辦理戶口遷移手續(xù)。（1）如果會(huì)議通過(guò)之日是在戶籍遷到該集體組織之日前，則成員資格應(yīng)自戶籍遷到該集體組織之日起開(kāi)始取得，因?yàn)槌蓡T資格的取得是以戶籍登記為一般原則的。（2）如果會(huì)議通過(guò)之日是在戶籍遷到該集體組織之日之后，成員資格應(yīng)自會(huì)議通過(guò)之日起開(kāi)始取得。
但在司法實(shí)踐中，對(duì)于已經(jīng)結(jié)婚而沒(méi)有將戶口遷出的人，究竟屬于哪一個(gè)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，缺乏界定標(biāo)準(zhǔn)，由此引發(fā)了爭(zhēng)議很大的“出嫁女”問(wèn)題。
六。集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的喪失
農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的喪失的確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)遵循“以人為本”的原則，在農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員未取得其他社會(huì)保障之前，一般不宜認(rèn)定集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的喪失。在這一原則的基礎(chǔ)上，對(duì)于因以下四類情形被注銷或者遷出本集體經(jīng)濟(jì)組織所在地常住戶口的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定喪失集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格。
1、死亡。自然人的民事權(quán)利能力于死亡時(shí)終結(jié)，因此，從死亡時(shí)起，集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格即行喪失。
2、已經(jīng)取得了其它集體經(jīng)濟(jì)組織的成員資格。自取得其他集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格時(shí)起，其原擁有的集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格隨即喪失。
3、取得設(shè)區(qū)市的非農(nóng)業(yè)戶籍。城市居民基本生活保障與農(nóng)村土地家庭承包具有相同的基本生活保障功能，在取得設(shè)區(qū)市非農(nóng)業(yè)戶口之后，原農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員已經(jīng)被納入城市居民社會(huì)保障體系之內(nèi)，所以在其取得了設(shè)區(qū)市非農(nóng)業(yè)戶口之時(shí)，即應(yīng)喪失其原擁有的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員資格。
4、取得非設(shè)區(qū)市城鎮(zhèn)非農(nóng)業(yè)戶口，且納入國(guó)家公務(wù)員序列或者城鎮(zhèn)企業(yè)職工社會(huì)保障體系。由于城市居民基本生活保障在非設(shè)區(qū)市以及城鎮(zhèn)尚未普遍建立，取得其非農(nóng)業(yè)戶口并不必然享有城市居民的基本生活保障，往往仍需以原集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)村土地保障其基本生活。但如果已經(jīng)納入國(guó)家公務(wù)員序列或者城鎮(zhèn)企業(yè)職工社會(huì)保障體系，因其脫離了對(duì)原集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)村土地的基本生活保障需求，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其喪失了原集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格。
值得注意的是如果某個(gè)家庭中有部分成員死亡或者遷入設(shè)區(qū)的市轉(zhuǎn)入非農(nóng)業(yè)戶口，那么，這些人的成員資格當(dāng)然喪失、自然終結(jié)。但在法定的承包期內(nèi)，其承包地也不能馬上收回。因?yàn)椋鳛槌邪降膽暨�存在，盡管部分成員資格喪失了，但該戶承包的土地還必須維持現(xiàn)狀，不能作調(diào)整。
如果某一戶的成員只有一人，其突然或正常死亡或者戶口遷入設(shè)區(qū)的市轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)人口的，或者某一戶的成員有幾人，而這些人又突然全部死亡或者遷入設(shè)區(qū)的市轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口的，在這兩種情形下，成員資格均應(yīng)喪失，承包地也應(yīng)收回集體經(jīng)濟(jì)組織所有。
取得承包地后，因升學(xué)、當(dāng)兵提干、當(dāng)工人、當(dāng)公務(wù)員，有固定工作且戶口也遷出，或者經(jīng)商辦企業(yè)且人和戶口已遷出，在這些情況下其成員資格均喪失。但只要這些成員所屬家庭的其他成員還在該集體組織，那么這些成員先前承包的土地也不應(yīng)交回或者被收回。在以上三種情況下，當(dāng)該承包地被征用時(shí)，該家庭仍可按照相應(yīng)的規(guī)定獲得補(bǔ)償。如果整個(gè)家庭不存在了，那么補(bǔ)償費(fèi)應(yīng)作為遺產(chǎn)由相應(yīng)的繼承人繼承。應(yīng)當(dāng)注意的是，當(dāng)成員資格喪失時(shí)，由成員資格派生出來(lái)的除土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)以外的權(quán)利均應(yīng)喪失。反過(guò)來(lái)，承包地存在，并不代表其集體承包資格仍存在。若某個(gè)農(nóng)戶僅書面放棄了承包土地權(quán)利，那么按政策應(yīng)直接補(bǔ)償給農(nóng)戶的費(fèi)用則該家庭將無(wú)法獲得（如糧食直補(bǔ)資金），但補(bǔ)償給集體的費(fèi)用該家庭可以間接獲得，集體的其他福利該農(nóng)戶也可以分享，只要該家庭的成員沒(méi)有喪失集體組織成員資格即可。
七。農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員權(quán)的保留
農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員權(quán)的保留，是指農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員離開(kāi)村子，但其成員權(quán)不消滅的情形。例如，農(nóng)民進(jìn)城務(wù)工、服兵役、學(xué)生上學(xué)期間、兩勞人員“兩勞”期間等。在以上的幾種情形中，這些農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員并不必然永久地離開(kāi)，所以有必要對(duì)其成員資格予以保留。
八。“出嫁女”的成員權(quán)問(wèn)題
“出嫁女”已經(jīng)成為約定俗成的用語(yǔ)。“出嫁女”這一概念不僅僅指出嫁婦女，也包括上門女婿。“出嫁女”總的來(lái)說(shuō)分為兩類。第一種情況是“農(nóng)嫁非”，即農(nóng)業(yè)人員嫁給非農(nóng)業(yè)人員，其中又分為兩種情況：一是出嫁后仍住在本村，即結(jié)婚后還在娘家所在地居住；二是出嫁后不住在本村。這種“農(nóng)嫁非”的情況，“出嫁女”的戶口一般都在原村。第二種情況是“農(nóng)嫁農(nóng)”，這又包括三種情況：一是農(nóng)村女子嫁給本集體經(jīng)濟(jì)組織男子，這種情況矛盾不突出；二是農(nóng)村女子嫁到本集體經(jīng)濟(jì)組織之外；三是農(nóng)村女子嫁給在本地生活但戶口在外地的農(nóng)民工。從戶口遷移的情況看，“農(nóng)嫁農(nóng)”又可以分為戶口沒(méi)遷走和戶口已遷走兩種情況。
從以上分類來(lái)看，“出嫁女”的矛盾主要集中在戶口沒(méi)遷走和遷走后又遷回來(lái)的情況。很多“出嫁女”的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)之爭(zhēng)，實(shí)際上大多是為了取得土地補(bǔ)償費(fèi)。而判定其是否有權(quán)取得土地補(bǔ)償費(fèi)，關(guān)鍵要看其有沒(méi)有農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員權(quán)。針對(duì)以上對(duì)“出嫁女”的分類，結(jié)合上述所論及的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員權(quán)資格認(rèn)定的原則，筆者認(rèn)為：第一，對(duì)于“農(nóng)嫁非”的情形，比如，農(nóng)村女子嫁給城市男子，她們?cè)诔擎?zhèn)沒(méi)有社會(huì)保障體系的保障，沒(méi)有固定的職業(yè)，原則上她們并沒(méi)有離開(kāi)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織，應(yīng)該認(rèn)定她們擁有農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員權(quán)。第二，對(duì)于“農(nóng)嫁農(nóng)”的情形，如果“出嫁女”是嫁到外地的，并且戶口遷到外地，她的土地應(yīng)到男方婆家去分，娘家的土地將不再保留，其在娘家的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員權(quán)也將消滅。對(duì)此，我國(guó)《農(nóng)村土地承包法》也有相應(yīng)的相應(yīng)的規(guī)定。第三，在以上情形中，如果“出嫁女”嫁到外地但戶口沒(méi)有遷走的，其是否能夠擁有娘家所在地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員所享有的權(quán)利，主要看農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的態(tài)度，如果該組織通過(guò)民主議定程序，愿意讓“出嫁女”享受集體成員的權(quán)利，則集體之外的人員也沒(méi)有權(quán)利反對(duì)。但是，由于該種情形下，“出嫁女”在娘家農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織中只是掛一個(gè)戶口，而生產(chǎn)、生活都不在本地，她完全可以依法取得婆家所在地的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員權(quán)。所以筆者認(rèn)為，原則上不應(yīng)該認(rèn)定其成員資格和享有成員權(quán)。第四，在“農(nóng)嫁農(nóng)”情形中，對(duì)于有的“出嫁女”的戶口本來(lái)遷走了，但后來(lái)因?yàn)榉N種原因又遷回來(lái)的，原則上也不再享有原所在地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員權(quán)，但要充分考慮每一個(gè)案件的具體情況，做到具體問(wèn)題具體分析，不能一概而論。
九關(guān)于土地補(bǔ)償費(fèi)的性質(zhì)和分配方法
（一）土地補(bǔ)償費(fèi)的性質(zhì)
土地征收，是指國(guó)家為了社會(huì)公共利益的需要，以補(bǔ)償為條件，強(qiáng)制取得他人的土地所有權(quán)的行為。在我國(guó)，土地征收實(shí)質(zhì)上上是國(guó)家對(duì)農(nóng)村集體土地所有權(quán)的征收，但由于實(shí)行農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)責(zé)任制度，因此國(guó)家征收的農(nóng)村集體所有的土地主要是農(nóng)民的承包地。
對(duì)征地補(bǔ)償費(fèi)性質(zhì)的認(rèn)定，官方的說(shuō)法是對(duì)集體土地所有權(quán)的補(bǔ)償，也有的學(xué)者認(rèn)為是失地補(bǔ)償費(fèi)。《土地管理法實(shí)施條例》第26條規(guī)定的“土地補(bǔ)償費(fèi)歸農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所有。”實(shí)質(zhì)是對(duì)集體土地所有權(quán)的補(bǔ)償。但鑒于我國(guó)憲法規(guī)定的土地所有權(quán)主體只有國(guó)家和集體兩種，故認(rèn)為土地被征用，只是某一集體經(jīng)濟(jì)組織的土地的減少，是集體財(cái)產(chǎn)的損失，土地的補(bǔ)償費(fèi)是對(duì)集體經(jīng)濟(jì)組織土地所有權(quán)被征收后的補(bǔ)償，更符合我國(guó)法律、法規(guī)、政策的規(guī)定。認(rèn)為土地補(bǔ)償費(fèi)是對(duì)某一被具體征用土地的某一承包農(nóng)戶的失地補(bǔ)償，目前在法律上尚無(wú)依據(jù)。
（二）土地補(bǔ)償費(fèi)的分配方法
農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織在收到土地補(bǔ)償費(fèi)后，是否能夠在本集體經(jīng)濟(jì)組織之間進(jìn)行分配，各地的做法不盡相同。有些地方對(duì)土地補(bǔ)償費(fèi)在農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員之間分配予以認(rèn)可，有些地方則予以禁止，而有些地方則在農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織提留一定比例（如70%）后再分配給集體經(jīng)濟(jì)組織的成員。根據(jù)村民委員會(huì)組織法的規(guī)定，涉及村民重大利益的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由村民委員會(huì)提請(qǐng)村民會(huì)議討論決定。而土地被征收后的補(bǔ)償費(fèi)分配事宜，涉及每一個(gè)村民的切身利益，因而應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)村民會(huì)議討論決定，該決定有最終效力。一旦決定該土地補(bǔ)償費(fèi)在集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部成員間進(jìn)行分配，則應(yīng)按照前述成員權(quán)理論進(jìn)行操作。因?yàn)檗r(nóng)村承包戶的土地使用權(quán)是掌握在集體經(jīng)濟(jì)組織手中的，村民委員會(huì)可以依法通過(guò)民主議定程序調(diào)整農(nóng)戶之間的承包地。
《土地管理法實(shí)施條例》第26條和《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第22條、23條規(guī)定了承包地被依法征用后地上附著物和青苗補(bǔ)償費(fèi)、安置補(bǔ)償費(fèi)的分配原則，但對(duì)土地補(bǔ)償費(fèi)的分配未作規(guī)定。國(guó)家在征收土地時(shí)，必然要對(duì)土地的權(quán)利人的財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損失，由于這種損失是土地權(quán)利人基于公共利益的需要作出的犧牲，因此，依據(jù)公共負(fù)擔(dān)面前人人平等的原則和《農(nóng)村土地承包法》第16條的規(guī)定，“承包方享有以下權(quán)利：……（二）承包地被依法征用、占用的，有權(quán)獲得相應(yīng)的補(bǔ)償。”土地權(quán)利人理應(yīng)得到補(bǔ)償。雖然在我國(guó)目前的土地征收制度模式下，被征地的承包農(nóng)戶不是征收法律關(guān)系的主體，但這不等于可以無(wú)視被征地承包農(nóng)戶的土地財(cái)產(chǎn)權(quán)，為了彌補(bǔ)被征地農(nóng)戶在耕地基本建設(shè)中投入的損失，理應(yīng)對(duì)被征地農(nóng)戶予以補(bǔ)償。
《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律的解釋》第24條規(guī)定，在“已報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)、國(guó)務(wù)院備案的地方性法規(guī)、自治條例、單行條例、地方政府規(guī)章對(duì)土地補(bǔ)償費(fèi)在農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的分配辦法另有規(guī)定的”外，對(duì)土地補(bǔ)償費(fèi)的分配應(yīng)當(dāng)遵循“發(fā)包方可以依照法律規(guī)定的民主議定程序決定在本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部分配已經(jīng)收到的土地補(bǔ)償費(fèi)。”集體經(jīng)濟(jì)組織過(guò)半人數(shù)的意見(jiàn)就是土地補(bǔ)償費(fèi)分配的意見(jiàn)。實(shí)踐中可能出現(xiàn)以下幾種情況：
（一）土地補(bǔ)償費(fèi)直接分配給被征地承包戶所有，集體經(jīng)濟(jì)組織及其成員均未持異議。此種情況，應(yīng)視為集體經(jīng)濟(jì)組織或村民委員會(huì)已予以認(rèn)可。
（二）土地補(bǔ)償費(fèi)由集體經(jīng)濟(jì)組織或村民委員會(huì)決議在全體成員間進(jìn)行統(tǒng)一分配，由發(fā)包方在其機(jī)動(dòng)地指標(biāo)內(nèi)，或在集體經(jīng)濟(jì)組織的全體承包戶中調(diào)劑彌補(bǔ)相同質(zhì)量和數(shù)量的土地給被征地農(nóng)戶。
（三）集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的少數(shù)成員或承包戶，愿從自己承包的土地中調(diào)劑出相同質(zhì)量和數(shù)量的土地給被征地農(nóng)戶，而將該被征地的土地補(bǔ)償費(fèi)用來(lái)分享。
（四）集體經(jīng)濟(jì)組織或村民委員會(huì)會(huì)議做出決議，既要統(tǒng)一分配收到的土地補(bǔ)償費(fèi)，又不愿調(diào)劑彌補(bǔ)相同質(zhì)量和數(shù)量的土地給被征地的農(nóng)戶。這在土地多、人口少，即人地矛盾不突出的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織屢有所見(jiàn)，因?yàn)橥恋乇徽饔煤笤撧r(nóng)戶的生活生存基本上不受影響，仍有大量土地可供耕作。
對(duì)上述一、二種分配方法應(yīng)予支持或認(rèn)可，因?yàn)椴贿`反現(xiàn)行土地管理法、土地承包法、村民委員會(huì)組織法的規(guī)定。而對(duì)第三、四種做法則不予支持。其理由在于違背了權(quán)利義務(wù)相一致的原則和承包期內(nèi)承包戶有權(quán)享有從土地上得到收益的權(quán)利的原則，與《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包法》規(guī)定的“國(guó)家依法保護(hù)農(nóng)村土地承包關(guān)系的長(zhǎng)期穩(wěn)定。”“任何組織和個(gè)人不得剝奪和非法限制農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員承包土地的權(quán)利”“承包期內(nèi)，發(fā)包方不得收回承包地。”“承包期內(nèi)，發(fā)包方不得調(diào)整承包地。”“承包方享有以下權(quán)利：……
（二）承包地被依法征用、占用的，有權(quán)獲得相應(yīng)的補(bǔ)償。”相悖。
十。本案應(yīng)如何處理
在本案中，第二輪承包時(shí)，原告之弟、兄瞞著原告，只將其母及各自家庭中已全部農(nóng)轉(zhuǎn)非且戶籍不在本地的家庭人口填入第二輪承包合同，而所在集體經(jīng)濟(jì)組織明顯疏于審查，怠于履行義務(wù)，非法剝奪原告的承包權(quán)，其錯(cuò)誤行為應(yīng)予糾正。
1.違反法律規(guī)定。《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包法》“國(guó)家依法保護(hù)農(nóng)村土地承包關(guān)系的長(zhǎng)期穩(wěn)定。”“任何組織和個(gè)人不得剝奪和非法限制農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員承包土地的權(quán)利”等相關(guān)規(guī)定，因此，該土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證理應(yīng)撤銷，自始不產(chǎn)生法律效力。
2.違反政策規(guī)定。國(guó)辦發(fā)明電[2004]21號(hào)《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善解決當(dāng)前農(nóng)村土地承包糾紛的緊急通知》中規(guī)定：“堅(jiān)決糾正對(duì)欠繳稅費(fèi)或土地拋荒的農(nóng)戶收回承包地。要嚴(yán)格執(zhí)行《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定，任何組織和個(gè)人不能以欠繳稅費(fèi)和土地撂荒為由收回農(nóng)戶的承包地，已收回的要立即糾正，予以退還。”中辦國(guó)辦廳字[2001]9號(hào)文件《關(guān)于切實(shí)維護(hù)農(nóng)村婦女土地承包權(quán)益的通知》規(guī)定：“農(nóng)村婦女無(wú)論是否婚嫁，都應(yīng)與相同條件的男性村民享有同等權(quán)利，任何組織和個(gè)人不得以任何形式剝奪其土地承包權(quán)、宅基地使用權(quán)、集體經(jīng)濟(jì)組織收益分配權(quán)和其它有關(guān)經(jīng)濟(jì)權(quán)益。”3.違法肢解主體。原被告等人是作為一個(gè)整體的農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶，延包取得了由集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)包的土地，是以“戶”的名義取得的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，集體經(jīng)濟(jì)組織對(duì)其家庭成員之間的內(nèi)部再分配不應(yīng)介入過(guò)早。
具體到本案來(lái)說(shuō),在第一輪承包時(shí)全家共有成員七人,即原告、原告父母和原告之兄、弟、妹、嫂。當(dāng)時(shí)集體分配承包地時(shí)，是按這七人的份額取得承包地的。該承包地經(jīng)第一輪承包和以后的延包，現(xiàn)尚在承包期內(nèi)，對(duì)其收益理應(yīng)享有所有權(quán)。雖然在第一輪承包后，原告及原告之兄、弟、妹、嫂等五人均已“農(nóng)轉(zhuǎn)非”并將戶口遷出，但因?yàn)樵撐迦诉w入地不是設(shè)區(qū)的市，也未在其它地方取得承包地，基本生活尚未得到有效保障，故仍享有對(duì)原承包地的經(jīng)營(yíng)權(quán)，現(xiàn)承包地被征用，其補(bǔ)償款理應(yīng)得到分享。其父母雖然長(zhǎng)期在此生產(chǎn)生活且戶口也未變動(dòng)，但因在該筆補(bǔ)償款取得之前已過(guò)逝，補(bǔ)償款不僅不是其遺產(chǎn)，而且依法也不應(yīng)該保有其份額。原告之長(zhǎng)兄嫂所生之子，因其出生時(shí)父母尚在原籍地生產(chǎn)生活且戶口也未遷出，故其因出生而自然享有成員資格，理應(yīng)是該筆補(bǔ)償款的享受主體之一。至于原告之丈夫及子女、原告之弟媳及其子女、原告之妹夫及其子女、原告之兄嫂戶口遷出原籍地后（即在農(nóng)轉(zhuǎn)非后）所生之子女，因出生時(shí)其戶口既未在原籍地，而且也沒(méi)有在此地生產(chǎn)生活，故均不應(yīng)參與該筆補(bǔ)償款的分配。
綜上，被告等人辯稱的“原告一直未履行土地承包經(jīng)營(yíng)合同的權(quán)利義務(wù)，未對(duì)土地進(jìn)行管理，未繳納稅費(fèi)”等理由不能成立，能夠參與該筆補(bǔ)償款分配的只能是原告、原告之兄弟妹嫂及其兄嫂所生之子等六人。
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