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中小企業應防范哪些法律風險
出處:法律顧問網·涉外11chelsea.com     時間:2011/2/8 21:21:00

目前,世界經濟形勢復雜,強勁持續復蘇并不可能,中國也需對經濟的長期疲軟做好準備,而中國的中小企業面臨的經營環境當然也不容樂觀。因此,中小企業在經營中更要防范風險,否則,帶來的可能是滅頂之災。在中小企業的經營實踐中,很多行為都會引發法律風險,所以,企業要想長遠經營,應當防范法律風險。法律風險是指在法律實施過程中,行為人的違法行為可能引發的刑事責任、行政責任、民事責任。在特定條件下,一些灰色行為和合法行為同樣也能引發法律風險。比如,在買賣合同中,對質量、驗收等一些條款的約定不明確,這些合法條款同樣導致了法律風險。一般情況下,中小企業經營中的常見的法律風險可以歸納為三類:一是用工風險;二是商業秘密風險;三是合同風險。


一、用工風險

1、用人單位以口頭或其它形式約定試用期而未簽訂勞動合同的法律風險。該做法是違反法律規定的,在發生勞動爭議時往往會處于被動地位而導致敗訴。
  勞動部在《關于貫徹執行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第十八條規定,勞動者被用人單位錄用后,雙方可以在勞動合同中約定試用期,試用期應包括在勞動合同期限內。《勞動合同法》第十九條第四款規定:試用期包含在勞動合同期限內。根據該規定,我們可以知道試用期存在的前提是勞資雙方簽訂了勞動合同,試用期存在于勞動合同期限中,雙方沒有訂立勞動合同,試用期當然不可能存在。
防范該法律風險的最低成本途徑是起草并簽署合法的勞動合同。

2、試用期內不為員工繳納社會保險費的法律風險。這是實踐中很多用人單位的習慣性做法,如果在試用期出現工傷、重大疾病等想不到的情況因沒有購買工傷保險和醫療保險,由企業承擔責任,小型企業將面臨難以承擔、破產關閉的可能。
  
防范措施是對營銷人員流動性大的職位可以簽署代理合同和承攬合同,對一些相對穩定的職位快速考核,降低工資基數,提高各種考核獎金,依法購買社會保險。

3、規章制度程序與實體不合法的法律風險。規章制度是用人單位的內部“法律”,貫穿于用人單位的整個用工過程,是用人單位行使管理權、合同解除權的重要依據。沒有規章制度,公司的管理將會陷于困境。

用人單位依法制定的規章制度,勞動者嚴重違反的,用人單位可解除勞動合同。而不合法的規章制度,在仲裁或訴訟中不能作為審理勞動爭議案件的依據。根據《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十九條的規定,規章制度必須符合“民主程序制定”、“合法”、“公示”三個條件,才可作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。按照《勞動合同法》第八十條規定,規章制度違反法律、法規規定的,由勞動行政部門責令改正,給予警告。給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。根據《勞動合同法》第三十八條規定,用人單位的規章制度違反法律、法規的規定,損害勞動者權益的,勞動者可以解除勞動合同,用人單位需支付經濟補償金。
綜上,防范這種法律風險的措施是在勞動合同法的框架下制作出符合本公司利益的規章制度,對違反勞動合同法的條款要全部進行修訂。
4、用人單位未履行入職告知義務的法律風險。《勞動合同法》第八條規定,用人單位招用勞動者時,應當如實告知勞動者工作內容、工作條件、工作地點、職業危害、安全生產狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況;用人單位有權了解勞動者與勞動合同直接相關的基本情況,勞動者應當如實說明。

用人單位如實告知是主動義務,即使勞動者不提出要求也得主動告知。實踐中用人單位往往會忽視這個主動告知義務,導致發生“欺詐”的敗訴風險。防范操作實務中,從舉證角度考慮,用人單位應當以書面形式告知勞動者,并保留相關證據,告知條款可在入職登記表中或勞動合同中進行設計。
二、商業秘密風險。
商業秘密,是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

商業秘密關乎企業的競爭力,對企業的發展至關重要,有的甚至直接影響到企業的生存。每個企業都有自己的商業秘密。目前的狀況是我們自己對自己企業商業秘密的漠視,對于員工跳槽帶走客戶資料束手無策,對自己先進的營銷模式到處宣揚,很大程度上自食苦果。商業秘密糾紛進入訴訟階段原告的舉證特別困難,調查成本太高。
1、在企業起步階段,企業可以通過簽訂保密協議,競業限制,在勞動合同中專門設置保密條款或保密附件,同時對員工進行商業秘密教育的法律宣傳,增強員工尤其是管理人員的保密意識,明確告訴員工侵犯公司的商業秘密是違法行為,情節嚴重的或導致犯罪。做好配套的獎勵與處罰制度。
2、在企業發展到穩定的規模,經濟相對寬裕,開始建立健全商業秘密保護制度,在員工招聘時簽署保密協議、應聘人員商業秘密調查表,不侵犯他人知識產權保證書,就職和崗位調動時簽署崗位保密協議,離職保密承諾書、崗位宣誓書,離職的時候簽署離職員工調查表,離職員工資料清退單,離職保密協議。建立基本的商業秘密監督、使用制度,制作商業秘密確認登記表、商業秘密使用申請表、商業秘密使用登記表、商業秘密密級變更申請表、商業秘密解密申請表、商業秘密保護建議書、商業秘密文件交流的保密聲明、對他人商業秘密的保密聲明。
3、在企業成長期后,全面步入正軌,內部管理、運營已經規范,大量的技術信息產生,競爭對手會刺探企業的信息和商業秘密,這時需要對一些核心的技術和核心的資料信息要重點保護,確保自身的商業秘密安全,這時需要企業建立專門的商業秘密管理部門,由專門的管理機構來梳理龐雜的信息并建立完善的保密制度、如商業秘密管理辦法或者商業秘密管理規章、和勞動合同法配套的文件,在開發新項目時,建立項目開發保密制度,在對外交流時要落實對外交流保密制度,對企業合同要進行加密。對商業秘密相關的報廢文件記得全面粉碎。

4、在企業發展的任何階段,計算機里的商業秘密文件加密和保密制度要貫穿在企業商業秘密保護的全部過程,要掌握計算機文件粉碎、文件加密技術,計算機密碼進入、計算機設置定時鎖定,文件名偽裝,安裝專業的歷史記錄程序,計算機與網絡設備交外部人員修理時,存儲設備拆卸,還有在必要時拆除刻錄設備和接口,防止文件泄露。
三、合同風險

企業合同法律風險主要體現在應收賬款的法律風險上。企業應收賬款是企業因對外銷售等而向相對單位應當收取的款項。中小企業的利潤很低,當壞賬超過25%時,已經危及到企業的生死存亡。
企業應收賬款法律風險的規避先要從客戶評估開始,在和客戶簽約前要對客戶進行財務狀況與信譽資料調查,對客戶的信用做評價,控制應收賬款規模。把收款責任落實到簽約人員,并對其以收款進行績效考核,完善合同的約定,尤其注意的是主體適格,和糾紛處理方式和管轄的約定,欠賬出現后要用律師函催收,確定是壞賬時馬上起訴,方便的時候要做好財產保全。
   總之,中小企業法律避險是企業管理的一部分,中小企業應當把企業戰略、公共關系、人力資源、市場營銷,品牌建設全面跟上,全面聯動,綜合實施,才能起到良好的作用。


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