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工程拖欠  
工程款清欠案件的訴訟技巧與策略(一)
出處:法律顧問網·涉外11chelsea.com     時間:2010/9/16 14:03:00

     工程欠款問題一直是我國建設工程領域的一大痼疾。從根本上說,解決工程欠款的有效途徑在于建立和落實防范工程欠款的長效機制,承發包雙方做到嚴格依法辦事。對于已經發生的工程欠款,承包人要充分利用各種途徑和渠道解決問題。2006年是國務院要求三年基本完成清欠工作的最后一年。承包人要學會借助政府行政主管部門的行政執法力量,爭取在行政機關的干預下,與發包人協商解決拖欠的工程款。當然,工程欠款作為民事糾紛,從法律上來說,行政機關是無權做出強制性還款處理的,其最終的解決渠道還是司法救濟。因此,對于惡意拖欠的債務人,債權人必須通過法律途徑果斷提起訴訟,并針對工程欠款案件的特點,靈活運用訴訟技巧和策略,達到實現債權的目的。本文擬結合辦案實踐,對此作些初步探討。

  一、利用訴訟時效中斷的規定,保證承包人的訴權

  訴訟時效又稱消滅時效,在我國現行民事立法上是指對在法定期限內不行使權利的權利人,使其喪失訴權的法律制度。我國《民法通則》規定,向人民法院請求保護民事權利的普通訴訟時效期間為二年,從當事人知道或者應當知道權利被侵害之日起計算。同時還規定,訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷,從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。實踐中,由于工程欠款拖的時間一般都比較長,承包人在兩年的訴訟時效期間內一般不可能不催要工程款,但是由于部分承包人缺乏法律意識,沒有保留自己提出要求、主張權利的證據,而導致其起訴因為過了兩年的訴訟時效而被法院駁回。因此,為了保證承包人的訴權,承包人必須保留每次向發包人催要欠款的證據,比如對方接受催款函的回執、郵政快遞的簽收回執等。此類證據提交后,可以起到認定訴訟時效中斷的作用,從而保證債權人的訴權。在訴訟時效即將屆至,而承包人又沒有上述訴訟時效中斷的證據時,也可以對催款函進行公證送達,以保證承包人爭取時間從容起訴。

  二、訴訟前爭取與發包人簽署還款協議,減輕訴訟難度

  人民法院受理工程款清欠案件的案由是建設工程施工合同糾紛,在此類案件的審理中,發包人有可能提出諸如工程延期、工程質量、工程量大小、竣工驗收等各種問題作為抗辯理由。這對于承包人而言,要承擔駁斥對方抗辯的較大的舉證責任。而在起訴之前,承發包雙方在協商時,一般雙方的對立情緒相對較小,發包人往往表示“欠帳不賴帳”,甚至主動表示愿意訂立還款計劃。若出現此種情況,承包人且勿認為這是發包人給自己畫餅充饑,而應抓住時機,力爭在雙方已確認事實的基礎上和發包人簽署還款協議。這樣,不僅達到了通過主張工程欠款而發生訴訟時效中斷的目的,而且,在發包人逾期不還款時,承包人即可依據還款協議通過督促程序向法院申請支付令,如果發包人在收到支付令后15日內不提出書面異議,承包人就可以申請法院強制執行。如果發包人提出了書面異議,則承包人可直接以還款協議作為起訴依據,從而可以把復雜的建設工程施工合同糾紛轉化為一般的債權債務糾紛,大大降低了承包人的舉證責任,減輕了訴訟難度。當然,在取得了還款協議的情況下,承包人也完全可以視具體情況,不通過督促程序而直接以還款協議向人民法院起訴發包人。

三、注意優先受償權的行使期限

  建設工程的優先受償權是我國合同法第二百八十六條賦予承包人的一項權利。它指的是,在發包人逾期不支付價款的情況下,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣,建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。為了增強承包人優先受償權的可操作性,2002年6月最高人民法院公布了《關于建設工程價款優先受償權問題的批復》,認定建筑工程的承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權。同時規定了建設工程承包人行使優先權的期限為6個月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。在承包人享有優先受償權的6個月的期間內,即使銀行等債權人享有該工程的抵押權和其他債權,但承包人仍可依據司法解釋就工程價款優先于銀行和其他債權人的抵押權和債權進行受償。這大大增加了承包人債權實現的概率。而如果承包人喪失了優先受償權,則即使發生承包工程拍賣,承包人也只能在銀行等債權人就抵押權的范圍內優先受償之后,才能和其他債權人按照各自的債權比例分割剩余的拍賣價款。實踐中,很多承包人因怠于行使權利而喪失優先受償權的教訓可謂深刻。因此,對于承包人而言,注意優先受償權的6個月行使期限是極為重要的。

  四、起訴的同時應申請財產保全

  財產保全是指人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執行或者難以執行的案件,根據對方當事人的申請或者在必要時主動裁定,對一方當事人的財產采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他辦法。財產保全是保證判決順利執行的有效措施。許多拖欠工程款的案件執行不能到位都是由于發包人沒有財產可供執行,或者發包人已將名下的財產轉移出去,從而造成執行不能。為了給將來勝訴后的執行工作打下堅實的基礎,承包人必須未雨綢繆,算在敵先,在起訴之前通過各種途徑和辦法,摸清發包人的財產線索,在向法院遞交起訴狀的同時,遞交財產保全申請書,申請對已初步摸清的發包人的銀行帳戶、土地、房產、車輛、持有的股權等進行財產保全。為了保證財產保全的成功,承包人一是要提供發包人財產的詳細線索,二是要及時向法院提供擔保。對于情況緊急,不立即申請財產保全會使承包人利益受到難以彌補的損害的,承包人可以在起訴前向人民法院先申請訴前保全并提供擔保。這種情況下,人民法院會在48小時內做出保全裁定,承包人則應當在采取保全措施后15日內及時向人民法院辦理起訴手續。


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