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　　 陳儀 陳韻妃

　　案情：

　　2008年初，廣西壯族自治區(qū)貴港市覃塘區(qū)石卡鎮(zhèn)西山村的孫康壽與石卡鎮(zhèn)陸村的陸運(yùn)琳、陸運(yùn)玙之間因個(gè)人恩怨產(chǎn)生矛盾，繼而引發(fā)了以孫康壽為首的西山人和以陸運(yùn)琳、陸運(yùn)玙為首的陸村人之間的矛盾。此后，雙方曾在城區(qū)糾集人馬欲通過斗毆的方法爭(zhēng)高低，后均因故未果。2008年6月17日2時(shí)許，陸村人的陸凌軍等人糾集多人持刀竄到貴港市港北區(qū)中山路天驕大酒店、小江停車場(chǎng)一帶找西山人斗毆。與聚集在天驕大酒店的被告人梁超仕、莫朝開、楊業(yè)廣、楊星保等20余名西山人，在酒店大堂及小江停車場(chǎng)內(nèi)，持刀進(jìn)行斗毆。在斗毆中，西山村的孫康壽被陸村人砍傷，陸村的陸凌軍被被告人莫朝開、梁超仕等西山村人持刀砍傷。陸凌軍受傷后，于2008年6月17日凌晨2時(shí)許被送往貴港市人民醫(yī)院救治，因搶救無效于當(dāng)日12時(shí)40分死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定，陸凌軍系被他人用銳器作用致顱腦損傷死亡；孫康壽的損傷程度屬輕傷。

　　貴港市港北區(qū)檢察院以被告人莫朝開、梁超仕、楊業(yè)廣、楊星保犯故意殺人罪向貴港市港北區(qū)人民法院提起公訴。

　　被告人莫朝開及其辯護(hù)人辯稱認(rèn)為，被告人莫朝開只是此次聚眾斗毆的一般參加者，沒有直接傷被害人致死，指控被告人莫朝開犯故意殺人罪事實(shí)不清，證據(jù)不足。

　　被告人梁超仕辯稱只砍到被害人。

　　被告人楊星保辯稱沒有砍到被害人。

　　被告人楊業(yè)廣對(duì)指控的事實(shí)和罪名沒有異議。

　　評(píng)析：

　　案到法院后，在被告人莫朝開、梁超仕、楊業(yè)廣、楊星保行為的定性認(rèn)定上，有三種不同的意見：

　　第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，莫朝開、梁超仕、楊業(yè)廣、楊星保的行為應(yīng)定性為故意殺人罪。理由為：聚眾斗毆中的斗毆一方均系共同犯罪，在共同犯罪中所有的參與者的行為都是一個(gè)整體，共同犯罪人均應(yīng)對(duì)聚眾斗毆的后果承擔(dān)責(zé)任，故對(duì)致人死亡的一方應(yīng)全部轉(zhuǎn)化定罪。本案中。莫朝開、梁超仕有份用刀砍陸凌軍，為直接致人死亡的實(shí)施者，應(yīng)按聚眾斗毆的轉(zhuǎn)化犯處理，以故意殺人罪處罰；而楊業(yè)廣、楊星保均攜帶器械參與斗毆，雖然沒有直接砍到被害人，但是他們持刀把守現(xiàn)場(chǎng)，客觀上為其他人圍砍被害人創(chuàng)造了有利條件，而且對(duì)被害人陸凌軍被圍砍，兩人都親眼目睹，對(duì)陸凌軍被己方人員圍砍可能造成的后果是有預(yù)知的，對(duì)陸凌軍的死亡后果他們雖不是希望積極追求，起碼是放任發(fā)生。因此，凡是持刀參與斗毆的人，不論其是否直接砍人，還是實(shí)施防守，均應(yīng)對(duì)于聚眾斗毆中發(fā)生致人死亡的后果負(fù)刑事責(zé)任。為此楊業(yè)廣、楊星保也應(yīng)按聚眾斗毆的轉(zhuǎn)化犯以故意殺人罪處理。

　　第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，在無法查清直接責(zé)任人的情況下，不宜將所有的斗毆者均認(rèn)定為故意殺人罪，僅應(yīng)對(duì)首要分子或者直接責(zé)任人以故意殺人罪論處。本案中，雖然造成被害人死亡的直接責(zé)任人難以查清、無法確定，但被告人莫朝開、梁超仕有份參與砍被害人陸凌軍，在主觀上他們都具有毆打陸凌軍的故意，對(duì)于毆打陸凌軍的后果，均持放任態(tài)度；客觀上被告人莫朝開、梁超仕等人相互配合實(shí)施砍、打的行為，盡管各行為人砍、打的部位不同，但他們行為指向的目標(biāo)是相同的，每一個(gè)人的行為都是整個(gè)加害行為的有機(jī)組成部分，因此被告人莫朝開、梁超仕等共同行為人的行為與陸凌軍死亡的結(jié)果之間互為因果關(guān)系，所以被告人莫朝開、梁超仕參與砍打陸凌軍的行為應(yīng)按《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十二條第二款的規(guī)定，以故意殺人罪定罪處罰；被告人楊星保、楊業(yè)廣雖然參加了斗毆，但他們只是在一旁持刀看風(fēng)、看守，沒有對(duì)被害人實(shí)施到拖拽、砍、打的客觀行為，他們?cè)诰郾姸窔�中只是積極參加者，不是首要分子，根據(jù)罪刑法定的要求，主客觀相一致的原則，被告人楊星保、楊業(yè)廣的行為應(yīng)定為聚眾斗毆罪。

　　第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，四被告人的行為均應(yīng)定性為聚眾斗毆罪，理由為：聚眾斗毆致人死亡的后果應(yīng)由首要分子、直接致害人承擔(dān)，在無法認(rèn)定罪責(zé)歸屬的情況下，對(duì)雙方都不能轉(zhuǎn)化，首要分子和積極參加者均按聚眾斗毆定罪處罰。而本案四被告人都只是聚眾斗毆活動(dòng)的積極參加者，不是首要分子和砍被害人致死部位的直接致害人，以故意殺人罪要求他們承擔(dān)刑事責(zé)任，不符合罪責(zé)一致的要求。

　　筆者認(rèn)為，第一種觀點(diǎn)不論參加人有無致人重傷、死亡的主觀故意及客觀行為，均以重罪轉(zhuǎn)化，不符合罪刑相適應(yīng)原則，亦與刑法的謙抑性相悖，打擊面過寬，故不可取。而按第三種觀點(diǎn)處理，則致使被害人的死亡后果無人承擔(dān)責(zé)任，這與罪刑相適應(yīng)的基本原則也是不相符合的，且不利于打擊犯罪，因而也不足取。

　　筆者同意第二種意見。聚眾斗毆致人死亡，依照刑法第二百九十二條第二款的規(guī)定應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪定罪處罰，這在法律上是無異議的，但是在聚眾斗毆中一旦發(fā)生致人死亡的后果，是不是所有參加聚眾斗毆的行為人都要按故意殺人罪定罪處罰，則沒有明確的司法解釋。筆者意見是，應(yīng)分別情況處理，一是對(duì)于不能確定致人重傷、死亡的直接責(zé)任人，但能查清首要分子和共同加害人的，對(duì)共同加害人及首要分子轉(zhuǎn)化定罪。根據(jù)共同犯罪理論，在聚眾斗毆中，如果死亡的后果是在共同的故意和共同的行為下造成，共同犯罪人都應(yīng)對(duì)死亡的后果承擔(dān)刑事責(zé)任。共同加害人在對(duì)被害人實(shí)施侵害時(shí)對(duì)可能造成他人死亡的后果均有概括性認(rèn)識(shí)，其對(duì)死亡后果的發(fā)生均具有因果關(guān)系，因而共同加害人及首要分子均要轉(zhuǎn)化為故意殺人罪。對(duì)于各共同加害人的行為，可依據(jù)其對(duì)造成被害人死亡后果的原因力大小，分別裁量刑罰。二是對(duì)于不能確定直接責(zé)任人，也不能查清共同加害人的，則只對(duì)首要分子轉(zhuǎn)化定罪，對(duì)積極參加者均以聚眾斗毆罪定罪，只把嚴(yán)重后果作為一個(gè)情節(jié)考慮。具體到本案：

　　首先，本案被告人即西山村人一方和死者陸凌軍即陸村人一方持刀斗毆的行為應(yīng)認(rèn)定為聚眾斗毆。

　　主觀方面，雙方明知自己是拉幫結(jié)伙互相打斗的非法性而仍然積極實(shí)施。具有流氓報(bào)復(fù)、爭(zhēng)霸一方、爭(zhēng)強(qiáng)斗狠的流氓動(dòng)機(jī)和目的。實(shí)際情況就是大家目的都是要砍對(duì)方：對(duì)于陸村人來說，目的是砍西山人；對(duì)于西山人來說，目的是砍陸村人；雙方的共同目的是砍對(duì)方的人。侵犯的客體方面。除了孫康壽與陸運(yùn)琳、陸運(yùn)玙之間有個(gè)人恩怨之外，包括四嫌疑人在內(nèi)的其它西山人與陸村人都沒有個(gè)人恩怨，雙方打斗沒有明確具體的傷害對(duì)象和傷害故意，雙方拿近一米長(zhǎng)的大砍刀在公共場(chǎng)所你砍我我砍你暴力毆斗，顯然破壞了人們生活交往所應(yīng)有的安全有序的人際關(guān)系和外界環(huán)境，受公眾信賴的道德準(zhǔn)則和法律秩序此時(shí)已不起作用了，即所謂沒有公理可講了。他們的斗毆行為顯然已經(jīng)侵犯了社會(huì)的公共秩序�？陀^方面，從西山人的孫康壽、楊子孟、楊星寶被陸村人砍傷，陸村人陸凌軍被砍死，嫌疑人供述、證人證言等均證實(shí)雙方確實(shí)已經(jīng)聚集了多人起碼是三人以上，而且已經(jīng)進(jìn)行多人對(duì)多人之間的斗毆。雖然本案雙方?jīng)]有互相毆打的純正對(duì)合關(guān)系，即陸村人糾集多人去找西山人尋仇，帶有一定加害性質(zhì)，而另一方西山人則帶有一定的“自衛(wèi)”性。但陸村人的行為不純粹只是為了加害一方，西山人一方也非是合法聚集，完全被動(dòng)。對(duì)陸村人的尋仇西山人在心理上是有預(yù)知的，毆打之前已將對(duì)方設(shè)想為己方斗毆的對(duì)手，在人員糾集，打斗工具上均有充分的準(zhǔn)備，一旦條件允許就會(huì)與對(duì)方斗毆，對(duì)與陸村人打架等于是“時(shí)刻準(zhǔn)備著”，所以在毆打前雙方是否有明確約定雖然無法查明，但仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為聚眾斗毆。

　　其次，聚眾斗毆致人死亡，在首要分子和直接責(zé)任人無法確定的情況下，共同加害人的行為應(yīng)定性為故意殺人罪，積極參加者的行為應(yīng)定性為聚眾斗毆罪。

　　判決情況：本案經(jīng)貴港市港北區(qū)人民法院一審和貴港市中級(jí)人民法院二審，均以犯故意殺人罪，判處莫朝開、梁超仕有期徒刑十四年；以犯聚眾斗毆罪，判處楊星保、楊業(yè)廣有期徒刑八年。