隨著科學技術的進步，視聽資料作為法定的證據種類之一，在訴訟中越來越受到重視和運用。但視聽資料因取得方式不同而可能導致截然不同的法律后果這一事實，是法律從業人員以及權利維護者應當正視的問題。
所謂“偷拍偷錄”，是指在未經他人同意或知曉的情況下，采用法律禁止的秘密手段，或者法律禁止使用的工具、設備，偷拍他人行為和偷錄他人談話而獲取錄像、錄音證據的行為�！八阶凿浿啤�，是指未經對方當事人同意或者未向對方作出任何明示的情況下，采用拍攝和錄制的方式獲取錄像、錄音證據的行為。這兩種行為根據最高人民法院《關于未經對方當事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據使用的批復》的規定，都屬于法律禁止的行為，在性質上屬于非法證據，都不得作為證據使用。而《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》出臺后，對于以上兩類行為的合法性，無論在理論上還是在司法實踐中均產生了理解和運用上的爭論和分歧。
如何來理解和認定“是否侵害了他人的合法權益或者是否違反了法律的禁止性規定”這一非法證據新的衡量標準成為解決這一問題的關鍵。我們認為，主要應當考察兩個方面的問題：一是使用的拍攝、錄制工具。拍攝、錄制的取證行為必須借助和使用專門的設備和工具進行，而這些設備和工具在法律上又分為兩類：一類是法律允許個人購買的錄音、拍攝像設備或采訪設備；另一類是法律禁止個人購買或使用的特殊的監聽監視設備，如電話監聽器、針孔攝像頭等。凡是使用法律禁止個人使用的特殊設備獲取視聽資料的，應視為非法證據。二是拍攝錄制的場所。任何視聽資料都只能在特定的范圍內拍攝錄制，而場所在法律上也分為兩類：一類是涉及到公民個人隱私權、住宅權、休息權等受法律特別保護的場所，如私人住宅、廁所、浴室等；另一類是對大眾開放，不涉及到公民個人權利特別保護的場所，如公園、茶樓、電影院等。凡是在受法律特別保護的場所，未經對方同意，拍攝或錄制的視聽資料應視為非法證據。
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