一、公司登記機(jī)關(guān)審查職責(zé)與內(nèi)容
（一）內(nèi)外資公司登記注冊(cè)的比較
| |
外資公司 |
內(nèi)資公司 |
| 投資主體 |
外方公司、企業(yè)、自然人（＋）中國(guó)公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織（不含自然人） |
中國(guó)公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織、自然人 |
| 設(shè)立程序 |
章程審批→登記 |
直接登記 |
| 登記機(jī)關(guān) |
總局和授權(quán)的地方工商局（348） |
縣級(jí)以上各級(jí)工商局（2200） |
| 組織機(jī)構(gòu) |
中外合資、中外合作的公司董事會(huì)是權(quán)力機(jī)構(gòu);外商獨(dú)資的公司股東/會(huì)是權(quán)力機(jī)構(gòu) |
有限責(zé)任公司的股東/會(huì)和股份有限公司的股東大會(huì)是權(quán)力機(jī)構(gòu) |
| 投資方向 |
產(chǎn)業(yè)政策限制（限制類(lèi)、禁止類(lèi)） |
無(wú)產(chǎn)業(yè)政策限制 |
| 注冊(cè)資本 |
認(rèn)繳制（設(shè)立時(shí)零首付） |
實(shí)繳＋認(rèn)繳制（設(shè)立時(shí)交付20%以上） |
（二）公司登記機(jī)關(guān)的審查職責(zé)
預(yù)先核準(zhǔn)公司名稱(chēng)—設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)，公司名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的名稱(chēng)受法律保護(hù)（條例第11 、 17條）。
審查公司設(shè)立登記—設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，…由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期（公司法第6 、 7條）。
審查公司變更登記—公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照（公司法第7條）
審查公司注銷(xiāo)登記—公司清算結(jié)束后，…并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記，公告公司終止（公司法第189條）
審查公司章程—設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程有違反法律、行政法規(guī)的內(nèi)容的，公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求公司作相應(yīng)修改（公司法第11條，條例第23條）。
法律責(zé)任—對(duì)不符合條件的登記申請(qǐng)予以登記或者對(duì)符合條件的不予等的，依法給予行政處分（公司法第209條）。
（三）預(yù)先核準(zhǔn)公司名稱(chēng)環(huán)節(jié)
名稱(chēng)組成是否符合規(guī)范（行政區(qū)劃＋字號(hào)＋行業(yè)特點(diǎn)＋組織形式）。
名稱(chēng)中是否含有禁用語(yǔ)言（損害國(guó)家利益、黨政機(jī)關(guān)名稱(chēng)、同行業(yè)他人注冊(cè)的字號(hào)等）。
是否使用已經(jīng)被注銷(xiāo)、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照一定期限的名稱(chēng)。
在名稱(chēng)中間使用”（中國(guó)）”的是否屬于外商獨(dú)資企業(yè)或外方控股企業(yè)的外方字號(hào)。
使用不含行政區(qū)劃的名稱(chēng)是否符合規(guī)定條件。
名稱(chēng)中不使用行業(yè)表述的，是否符合規(guī)定條件。
（四）審查公司設(shè)立登記環(huán)節(jié)
1、是否有預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱(chēng)。
2、是否已經(jīng)外資審批并在收到批準(zhǔn)證書(shū)之日起90日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)。
3、經(jīng)營(yíng)范圍中有法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須在登記前報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，是否已經(jīng)相應(yīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
4、投資者的主體資格證明和身份證明是否符合規(guī)定。
5、法定代表人、董事、監(jiān)事和經(jīng)理的產(chǎn)生應(yīng)符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定。
6、公司住所證明是否符合規(guī)定。
7、公司經(jīng)營(yíng)范圍是否符合規(guī)定。
8、公司注冊(cè)資本是否符合規(guī)定。
（五）審查公司變更登記環(huán)節(jié)
1、變更名稱(chēng)的，是否符合名稱(chēng)管理的相關(guān)規(guī)定。
2、變更公司住所的，其住所證明是否符合相關(guān)規(guī)定;跨審批機(jī)關(guān)管轄區(qū)域的，是否已經(jīng)審批的批準(zhǔn)。
3、變更法定代表人的，新法定代表人的產(chǎn)生是否符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定。
4、擬變更經(jīng)營(yíng)范圍中有法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須在登記前批準(zhǔn)的項(xiàng)目，是否經(jīng)相應(yīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
5、變更注冊(cè)資本；公司類(lèi)型；經(jīng)營(yíng)范圍；營(yíng)業(yè)期限；股東或發(fā)起人認(rèn)繳的出資額、出資方式；外商投資的公司合并、分立；跨審批機(jī)關(guān)管轄的地址變更；有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的，其章程修改是否經(jīng)過(guò)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并在收到批準(zhǔn)證書(shū)之日起30日內(nèi)到申請(qǐng)登記。
6、新進(jìn)入公司的投資者的主體資格證明和身份證明是否符合規(guī)定。
（六）審查公司注銷(xiāo)登記環(huán)節(jié)
1、是否由公司清算組負(fù)責(zé)人簽署<注銷(xiāo)登記申請(qǐng)書(shū)>，
清算報(bào)告是否依法經(jīng)公司董事會(huì)或者人民法院備案、確認(rèn)。
2、因營(yíng)業(yè)期限屆滿而解散注銷(xiāo)的，是否有公司依法作出的決議或決定。
3、因法院裁定解散、破產(chǎn)的，是否有裁判文書(shū)。
4、因違法被行政機(jī)關(guān)責(zé)令關(guān)閉、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、吊銷(xiāo)設(shè)立許可或撤銷(xiāo)公司設(shè)立登記的，是否有相應(yīng)的法律文件。
5、因經(jīng)營(yíng)期限未屆滿而提前解散的，是否有原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)其提前解散的文件。
6、是否有公司清算組在報(bào)紙上公告通知債權(quán)人的證明。
有分公司的，是否有分公司已經(jīng)注銷(xiāo)的證明
（七）審查公司章程
1 、公司章程的概念及意義
公司章程作為公司內(nèi)部的“憲法”，不僅是公司組織和活動(dòng)的基本規(guī)則，而且是規(guī)范公司與股東之間、股東與股東之間法律關(guān)系的主要文件，同時(shí)亦是社會(huì)公眾了解公司和國(guó)家監(jiān)管公司的重要依據(jù)。公司法規(guī)定，設(shè)立公司必須制定公司章程，公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有約束力。
2 、公司登記機(jī)關(guān)審查公司章程的法律依據(jù)
公司章程有違反、行政法規(guī)的內(nèi)容的，公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求公司作相應(yīng)修改；申請(qǐng)人拒絕修改的，應(yīng)駁回公司登記申請(qǐng)。 （條例第23條）
3 、公司登記機(jī)關(guān)審查公司章程的情形
一是公司設(shè)立登記時(shí)，必須提交公司章程（公司法第11條）。公司章程是公司設(shè)立不可缺少的文件。二是公司變更登記事項(xiàng)涉及修改公司章程的，必須提交修改后的公司章程或者修正案（條例第9條） 。三是修改公司章程不涉及公司登記事項(xiàng)的，必須送交修改后的公司章程或者公司章程修正案?jìng)浒福l例第37條） 。
4 、公司登記機(jī)關(guān)審查公司章程的原則
根據(jù)公司章程記載事項(xiàng)所具有的不同法律效力，確定審查的強(qiáng)度:絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是公司登記機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格審查的重點(diǎn)內(nèi)容；相對(duì)必要記載事項(xiàng)是一般審查的內(nèi)容；任意記載事項(xiàng)是附帶審查的內(nèi)容。
5 、絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的審查
絕對(duì)必記載事項(xiàng)是指《公司法》規(guī)定公司章程中必須一一載明的事項(xiàng)；缺少其中任何一項(xiàng)或者任何一項(xiàng)記載不合法，整個(gè)公司章程可能歸于無(wú)效。根據(jù)《公司法》第25條和第82條規(guī)定，有限責(zé)任公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)7項(xiàng)，分別是：
1）名稱(chēng)和住所；
2）經(jīng)營(yíng)范圍；
3）注冊(cè)資本；
4）股東的名稱(chēng)或姓名；
5） 股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；
6） 公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法；
7） 公司法定代表人。
股份有限公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)11項(xiàng)，分別是:
1）名稱(chēng)和住所；
2）經(jīng)營(yíng)范圍；
3）股份總額和注冊(cè)資本；
4）設(shè)立方式；
5）發(fā)起人的名稱(chēng)或姓名、出資方式、出資額和出資時(shí)間；6）董事會(huì)的組成、職權(quán)和規(guī)則；
7）公司法定代表人；
8）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和規(guī)則；
9）利潤(rùn)分配；
10）解散事由與清算辦法；
11）通知或公告辦法。
公司登記機(jī)關(guān)審查公司不僅要嚴(yán)格審查公司章程是否具備必要記載事項(xiàng)，同時(shí)還需審查必要記載事項(xiàng)的內(nèi)容是否違背《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》等法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
6 、相對(duì)必要記載事項(xiàng)的審查
相對(duì)必要記載事項(xiàng)是指《公司法》已經(jīng)列舉但并未強(qiáng)制規(guī)定必須在公司章程中予以明確記載、而是由股東協(xié)商一致后同意載入公司章程的有關(guān)公司組織和行為的事項(xiàng)。例如，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保事項(xiàng)（第16條）、股東會(huì)行使的其他職權(quán)事項(xiàng)（第38條）、自然人股東死亡后股東資格繼承事項(xiàng)（第76條）。
由于相對(duì)必要記載事項(xiàng)不合法并不導(dǎo)致整個(gè)公司章程無(wú)效；因此，主要審查相對(duì)記載事項(xiàng)是否違背《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》及是否明顯違反其他法律、行政法規(guī)規(guī)定。
7 、任意記載事項(xiàng)的審查
任意記載事項(xiàng)是指《公司法》并未列舉，由股東在不違反法律、行政法規(guī)規(guī)定和公序良俗原則下共同制定的與公司活動(dòng)有關(guān)的事項(xiàng)。例如，對(duì)公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理等高級(jí)管理人員的薪酬，股東大會(huì)或者董事會(huì)會(huì)議的地址。
任意記載事項(xiàng)不屬于法律明確列舉的內(nèi)容，其本意是貫徹公司自治原則；同時(shí)，任意記載事項(xiàng)并不影響整個(gè)公司章程的法律效力，不影響公司登記行為的合法性，因此公司登記機(jī)關(guān)主要附帶審查任意記載事項(xiàng)是否明顯違反《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》等法律、行政法規(guī)。
（八）公司登記機(jī)關(guān)審查標(biāo)準(zhǔn)和責(zé)任
實(shí)質(zhì)審查與形式審查:《行政許可法》確定，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)于公司設(shè)立登記申請(qǐng)，以實(shí)施形式審查和當(dāng)場(chǎng)登記為原則。但絕對(duì)記載事項(xiàng)所記載的內(nèi)容是否符合《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定不僅是形式審查的問(wèn)題。
合法性審查與合理性審查:對(duì)公司章程的合法性進(jìn)行審查，主要是兩個(gè)方面：一是公司章程的形式要符合法定要求，一般指公司章程是否有公司股東或者發(fā)起人的簽名、蓋章；公司章程中的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是否完整、齊全；公司章程是否經(jīng)過(guò)外資審批等。二是公司章程所記載的內(nèi)容要符合法定要求。合理性審查指公司登記機(jī)關(guān)一般履行合理注意義務(wù)即可，不宜過(guò)多干預(yù)。
公司登記機(jī)關(guān)法律責(zé)任:在公司登記申請(qǐng)中，申請(qǐng)人有義務(wù)提交合法的公司章程，否則可依據(jù)《公司法》規(guī)定以提交虛假材料或者以其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記進(jìn)行處罰。但同時(shí)必須清醒地認(rèn)識(shí)，申請(qǐng)人依法應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)并不免除公司登記機(jī)關(guān)審查公司章程合法性的義務(wù)。因此，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法履行審查義務(wù)以保證相關(guān)公司登記行為的合法性；對(duì)于明顯未履行審查義務(wù)導(dǎo)致公司登記行為違法的，應(yīng)當(dāng)依法追究執(zhí)法過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
二、外資審批與登記銜接問(wèn)題
根據(jù)外資三法的規(guī)定，外商投資的公司的章程須經(jīng)外資審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后方可發(fā)生法律效力。公司登記機(jī)關(guān)在對(duì)已經(jīng)審批的章程條款，特別是對(duì)章程中的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)進(jìn)行審查過(guò)程中發(fā)現(xiàn)有違反法律、行政法規(guī)內(nèi)容，不符合公司設(shè)立條件的，有權(quán)要求公司修改章程，否則不予受理。公司根據(jù)公司登記機(jī)關(guān)要求所做的修改不涉及審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)證書(shū)載明事項(xiàng)的，可以不必申請(qǐng)重新審批，涉及審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)證書(shū)載明事項(xiàng)的，還應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)重新審批。 涉及較多的有:設(shè)立方式;組織結(jié)構(gòu);出資時(shí)間; 投資總額與注冊(cè)資本的比例;經(jīng)營(yíng)范圍（產(chǎn)業(yè)政策\(yùn)用語(yǔ)規(guī)范）等。
（一）設(shè)立形式
----外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者自然人（以下簡(jiǎn)稱(chēng)外國(guó)投資者）可以同中國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織以中外合資、中外合作的形式依法設(shè)立公司，也可以外商合資、外商獨(dú)資的形式依法設(shè)立公司。
----以外商獨(dú)資的形式依法設(shè)立一人有限公司的，其注冊(cè)資本最低限額應(yīng)當(dāng)符合《公司法》關(guān)于一人有限公司的規(guī)定；外國(guó)自然人設(shè)立一人有限公司的，還應(yīng)當(dāng)符合《公司法》關(guān)于一人有限公司對(duì)外投資限制的規(guī)定（不得再設(shè)立一人有限公司）。2006年1月1日以前已經(jīng)依法設(shè)立的外商獨(dú)資的公司維持不變，但其變更注冊(cè)資本和對(duì)外投資時(shí)應(yīng)當(dāng)符合上述規(guī)定。
（二）不同類(lèi)型公司的組織機(jī)構(gòu)
----中外合資、中外合作的有限責(zé)任公司：董事會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，其組織機(jī)構(gòu)（法定代表人、董事、經(jīng)理、監(jiān)事的產(chǎn)生辦法）由公司根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》 、 《公司法》通過(guò)公司章程規(guī)定。
----外商合資、外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司：股東會(huì)或者股東是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，其他機(jī)構(gòu)由章程規(guī)定。
----外商投資的股份有限公司：股東大會(huì)是公司權(quán)力機(jī)構(gòu)，其他機(jī)構(gòu)由公司根據(jù)《公司法》通過(guò)公司章程規(guī)定。
（三）注冊(cè)資本的出資期限
設(shè)立時(shí)：外商投資的有限責(zé)任公司（含一人有限公司）的股東一次性繳付全部出資的，應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起六個(gè)月內(nèi)繳足；分期繳付的，首次出資額不得低于其認(rèn)繳出資額的百分之十五，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，并應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起三個(gè)月內(nèi)繳足，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定。其他法律、行政法規(guī)要求股東應(yīng)當(dāng)在公司成立時(shí)繳付全部出資的，從其規(guī)定。外商投資的股份有限公司的出資應(yīng)當(dāng)符合《公司法》的規(guī)定（發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立要求不同）
增資時(shí)：外商投資的公司增加注冊(cè)資本，有限責(zé)任公司（含一人有限公司）和以發(fā)起方式設(shè)立的股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請(qǐng)注冊(cè)資本變更登記時(shí)繳付不低于百分之二十的新增注冊(cè)資本，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定。其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購(gòu)新股，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
（四）注冊(cè)資本的出資方式及其比例
股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條、《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條和《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》的規(guī)定。在國(guó)家工商行政管理總局會(huì)同有關(guān)部門(mén)就貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資作出規(guī)定以前，股東以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)境內(nèi)依法設(shè)立的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。實(shí)繳出資時(shí)還必須經(jīng)境內(nèi)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明。
中外合資的有限責(zé)任公司的股東以《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定的實(shí)物（含設(shè)備）、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，其價(jià)格可以由合營(yíng)各方評(píng)議商定。（§5）
全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的百分之三十（（§27）。
（五）注冊(cè)資本與投資總額的比例
投資總額在300萬(wàn)美元以下（含300萬(wàn)美元）的，其注冊(cè) 資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。
投資總額在300萬(wàn)美元以上至1000萬(wàn)美元（含1000萬(wàn)美元）的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的二分之一，其中投資總額在420萬(wàn)美元以下的 ，注冊(cè)資本不得低于210萬(wàn)美元。
投資總額在1000萬(wàn)美元以上至3000萬(wàn)美元（含3000萬(wàn)美元）的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的五分之二，其中投資總額在1250萬(wàn)美元以 下的，注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元。
投資總額在3000萬(wàn)美元以上的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的三分之一，其中投資總額在3600萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于1200萬(wàn) 美元。
特定行業(yè)的比例按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行（如房地產(chǎn)\化學(xué)等）
（六）服務(wù)類(lèi)外商投資企業(yè)分公司下設(shè)分支機(jī)構(gòu)的審批登記
簡(jiǎn)化外商投資服務(wù)業(yè)企業(yè)多級(jí)分支機(jī)構(gòu)登記程序，企業(yè)申請(qǐng)?jiān)诜止鞠略O(shè)營(yíng)業(yè)性分支機(jī)構(gòu)的，除有特殊規(guī)定外，無(wú)須提交商務(wù)主管部門(mén)的批準(zhǔn)文件，由企業(yè)或經(jīng)其授權(quán)的分公司直接向分支機(jī)構(gòu)所在地有外商投資企業(yè)核準(zhǔn)登記權(quán)的工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，并向分公司登記機(jī)關(guān)備案。《國(guó)家工商總局關(guān)于促進(jìn)服務(wù)業(yè)發(fā)展的若干意見(jiàn)》（工商企字〔2008〕150號(hào)）
