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WHO宣布PHEIC對中國企業(yè)對外承包工程的影響與應(yīng)對

朱宏文 李歐文 

轉(zhuǎn)載自：陽光時(shí)代法律觀察 

前言

2020年1月31日北京時(shí)間凌晨，世界衛(wèi)生組織（WHO）總干事譚德賽宣布，中國新型冠狀病毒疫情（以下簡稱“新冠疫情”）構(gòu)成“國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”（Public Health Emergency of International Concern，簡稱“PHEIC”），引起了廣泛的關(guān)注。本文擬簡要介紹PHEIC及其法律意義，以澄清網(wǎng)絡(luò)上傳言的各種誤解，并結(jié)合WHO宣布新冠疫情為PHEIC的時(shí)局，對中國企業(yè)對外承包工程可能造成的影響進(jìn)行分析，對中國承包商可能采取的應(yīng)對措施提出初步分析和建議，以供探討和參考。

一、PHEIC及其法律意義與影響

PHEIC為世界衛(wèi)生組織于2005年版《國際衛(wèi)生條例》中所設(shè)置的一種全球性協(xié)調(diào)機(jī)制，中國為該條例的締約國之一。

根據(jù)《國際衛(wèi)生條例》的定義，PHEIC系指按該條例規(guī)定所確定的不同尋常的事件，且該事件（1）通過疾病的國際傳播構(gòu)成對其他國家的公共衛(wèi)生危害，以及（2）可能需要采取協(xié)調(diào)一致的國際應(yīng)對措施。根據(jù)該條例，WHO在宣布PHEIC后，可向締約國發(fā)出以下建議：

1. 臨時(shí)建議
臨時(shí)建議可包括遭遇PHEIC的締約國或其他締約國對人員、行李、貨物、集裝箱、交通工具、物品和（或）郵包擬采取的衛(wèi)生措施，其目的在于防止或減少疾病的國際傳播和避免對國際交通的不必要干擾。

根據(jù)《國際衛(wèi)生條例》，臨時(shí)建議可隨時(shí)撤消，并應(yīng)在公布三個(gè)月后自動(dòng)失效；也可修改或再延續(xù)三個(gè)月，并至多可持續(xù)到確定與其有關(guān)的PHEIC之后的第二屆世界衛(wèi)生大會(huì)。也就是說，臨時(shí)建議一般三個(gè)月評(píng)估一次，如果三個(gè)月后疫情得到控制，PHEIC狀態(tài)即結(jié)束；臨時(shí)建議三個(gè)月后必然失效是過于絕對的誤解。

2. 長期建議
根據(jù)《國際衛(wèi)生條例》，除臨時(shí)建議以外，世界衛(wèi)生組織可向締約國提出關(guān)于常規(guī)或定期采取適宜衛(wèi)生措施的長期建議，包括：

針對人員

針對行李、貨物、集裝箱、交通工具、物品和郵包

不必采取特定的衛(wèi)生措施

不必采取特定的衛(wèi)生措施

審查在受染地區(qū)的旅行史

審查載貨清單和航行路線

審查醫(yī)學(xué)檢查證明和任何實(shí)驗(yàn)室分析結(jié)果

實(shí)行檢查

需要做醫(yī)學(xué)檢查

審查離境或過境時(shí)采取消除感染或污染措施的證明

審查疫苗接種或其它預(yù)防措施的證明

處理行李、貨物、集裝箱、交通工具、物品、郵包或骸骨以消除感染或污染源(包括病媒和宿主)

需要接種疫苗或采取其它預(yù)防措施

采取具體衛(wèi)生措施以確保安全處理和運(yùn)輸骸骨

對疑似感染者進(jìn)行公共衛(wèi)生觀察

實(shí)行隔離或檢疫

對疑似感染者實(shí)行檢疫或其它衛(wèi)生措施

如現(xiàn)有一切處理或操作方法均不成功，則在監(jiān)控的情況下查封和銷毀受感染或污染或者疑似感染或污染的行李、貨物、集裝箱、交通工具、物品或郵包

對確診者實(shí)行隔離并進(jìn)行必要治療

不準(zhǔn)離境或入境

追蹤與疑似感染者或確診者接觸的人員

不準(zhǔn)疑似感染者或確診者入境

拒絕未感染的人員進(jìn)入感染地區(qū)

進(jìn)行出境檢查并（或）限制來自感染地區(qū)的人員出境

WHO也可根據(jù)條例規(guī)定適時(shí)修改或撤銷長期建議，并沒有強(qiáng)制性為期三年的規(guī)定。

但無論是哪種建議，WHO的決議或建議與聯(lián)合國及其專門機(jī)構(gòu)（組織）做出的決議或建議的效力相似，需要其成員國轉(zhuǎn)化為本國國內(nèi)法或措施予以執(zhí)行，即WHO的該類建議對各成員國不是強(qiáng)制性的。各成員國可按WHO的建議執(zhí)行，也可能根據(jù)其對于疫情的判斷，采取更為寬松或嚴(yán)密的防疫措施，其根本上屬于各成員國主權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)。當(dāng)然，鑒于WHO是世界上最大的政府間衛(wèi)生組織，自然不能忽略其建議的影響，WHO宣布PHEIC也可能成為成員國或其他國家判斷和應(yīng)對疫情的一個(gè)“風(fēng)向標(biāo)”，并有助于將疫情提升國際關(guān)注，促使各國加強(qiáng)公共衛(wèi)生措施和投入更多資源，共同抑制疫情擴(kuò)散。

在認(rèn)清PHEIC及其法律意義后，我們再來看WHO的這一輪操作：將中國新冠疫情認(rèn)定為PHEIC），同時(shí)明確聲明不建議其他國家限制與中國的交通和貿(mào)易、不建議完全隔離中國。我們理解，WHO經(jīng)近期對新冠疫情新一輪評(píng)估將其宣布為PHEIC，反映了其對新冠疫情嚴(yán)重程度的認(rèn)識(shí)，會(huì)引起各國進(jìn)一步重視和升級(jí)疫情應(yīng)對工作；雖然WHO對中國的應(yīng)對措施高度肯定，不建議其他國家采取限制性措施，但各國有權(quán)自行決定，不排除從謹(jǐn)慎角度出發(fā)采取對中國籍人員入境限制以及貨物進(jìn)口限制措施的可能性。

實(shí)際上，在WHO宣布PHEIC之前，已有多國采取了對中國籍人員入境的管制措施，現(xiàn)已有60多個(gè)國家采取了入境限制，包括菲律賓、馬來西亞、哈薩克斯坦、斯里蘭卡、印度尼西亞等國際工程承包商市場熱門國家，美國、加拿大、英國、土耳其等多國也停止或減少了往返中國的航班。國家移民管理局網(wǎng)站近期每日更新有關(guān)國家入境管制措施，詳見
https://www.nia.gov.cn/n741440/n741542/c1214591/content.html。

綜上所述，中國新冠疫情對中國企業(yè)開展境外工程承包的影響是切實(shí)存在的，WHO認(rèn)定本次疫情為PHEIC表面上加速了有關(guān)影響，但在疫情尚未完全得到控制的情況下，即使沒有PHEIC的認(rèn)定，各國仍然會(huì)采取限制措施，PHEIC不是根本原因，唯有面對現(xiàn)狀，一方面堅(jiān)決抗擊疫情，另一方面積極尋求開發(fā)和執(zhí)行對外承包工程項(xiàng)目的應(yīng)對措施。

二、WHO宣布PHEIC對
中國企業(yè)對外承包工程項(xiàng)目的影響

根據(jù)中國新冠疫情，以及WHO認(rèn)定本次疫情為PHEIC及之后的影響，結(jié)合中國企業(yè)對外承包工程項(xiàng)目的業(yè)務(wù)特點(diǎn)和市場形勢，我們從以下兩方面分析對中國企業(yè)對外承包工程項(xiàng)目的具體影響：

01
對正在開發(fā)的項(xiàng)目的影響
如前述分析，僅就WHO宣布新冠疫情為PHEIC而言，暫不會(huì)對中國企業(yè)開發(fā)境外工程承包項(xiàng)目造成法律上的障礙，亦不會(huì)從法律層面剝奪中國企業(yè)參與境外工程項(xiàng)目建設(shè)的資格。但是，不排除世界衛(wèi)生組織根據(jù)《國際衛(wèi)生條例》向締約國發(fā)出進(jìn)一步的臨時(shí)建議或者長期建議，或項(xiàng)目所在國政府基于其顧慮出臺(tái)限制中國承包商承攬項(xiàng)目的暫行命令。

根據(jù)目前形勢，并在中國政府的高度重視和多方面采取措施防控疫情的情況下，項(xiàng)目所在國政府從根本上剝奪中國企業(yè)參與當(dāng)?shù)仨?xiàng)目的資格的可能性不大，但不排除境外項(xiàng)目開發(fā)商、業(yè)主等出于對疫情的擔(dān)憂，在特定項(xiàng)目中直接或隱性排除中國公司參與投標(biāo)或中標(biāo)的資格，在同等條件下傾向于不將項(xiàng)目授予中國公司，暫停或減少與中國企業(yè)的合作。

此外，對于中國企業(yè)而言，也可能由于赴境外簽證受阻或入境限制、交通資源限制等原因，影響境外項(xiàng)目現(xiàn)場考察或參與投標(biāo)、談判，從而對項(xiàng)目開發(fā)造成不利影響。同時(shí)，在新冠疫情的背景下，考慮到國內(nèi)設(shè)備制造、設(shè)計(jì)工作遭受的影響，以及人員出境、設(shè)備清關(guān)的難度加大，可能導(dǎo)致項(xiàng)目成本的增加，影響項(xiàng)目的競爭性。

02
對正在執(zhí)行的項(xiàng)目的影響
新冠疫情及WHO將其宣布為PHEIC對正在執(zhí)行的國際工程承包項(xiàng)目的影響相對較為復(fù)雜。根據(jù)目前的形勢和一些國家采取的措施來看，我們初步分析，該等影響將主要包括以下方面：

（1）項(xiàng)目東道國海關(guān)可能對中國出口的設(shè)備、材料進(jìn)行更為嚴(yán)格的衛(wèi)生檢疫措施，影響能否順利入關(guān)以及清關(guān)的時(shí)間和費(fèi)用；
（2）項(xiàng)目東道國政府可能對中國籍員工、勞工入境采取限制措施，辦理入境簽證、工作許可難度可能增大，影響施工隊(duì)伍的組織以及施工進(jìn)度；
（3）項(xiàng)目東道國政府可能對目前已經(jīng)在當(dāng)?shù)毓ぷ鞯闹袊�籍員工實(shí)施更為嚴(yán)格的醫(yī)學(xué)檢查等公共衛(wèi)生措施；該部分員工如果在近期回國休假，再入境也可能受到限制或需要隔離，這將可能增加承包商和施工單位的成本，影響施工進(jìn)度；
（4）項(xiàng)目業(yè)主可能拒絕承包商與中國分包商、供應(yīng)商簽署分包、設(shè)備供貨合同；
（5）中國籍勞工可能由于中國境內(nèi)疫情管控措施，影響及時(shí)組織動(dòng)員以及工程施工進(jìn)度；
（6）中國境內(nèi)設(shè)備廠家可能因?yàn)楸敬我咔閷?dǎo)致春節(jié)后不能及時(shí)開始生產(chǎn)，造成設(shè)備供貨進(jìn)度延誤，甚至不排除有些供應(yīng)商恰逢疫情影響陷于經(jīng)營困難，導(dǎo)致無法供貨。

如果中國承包商的工程承包項(xiàng)目因此遭受嚴(yán)重影響或延誤，或者由于勞工無法進(jìn)入導(dǎo)致工程建設(shè)暫�；�?qū)嵸|(zhì)上不可行，不排除項(xiàng)目業(yè)主主張終止合同和索賠的可能。

三、關(guān)于PHEIC事件的
不可抗力認(rèn)定

關(guān)于本次新冠疫情是否構(gòu)成不可抗力，目前法律、工程行業(yè)內(nèi)已經(jīng)有較多分析，普遍認(rèn)為基于我國《合同法》、國際工程承包實(shí)踐慣例或者參照FIDIC合同范本關(guān)于不可抗力的相關(guān)規(guī)定，新冠疫情符合不可抗力“不可克服、不可預(yù)見、不可避免”的認(rèn)定要件，一般情況下可以認(rèn)定為不可抗力�；�于新冠疫情被認(rèn)定為PHEIC，如果項(xiàng)目所在國政府頒布任何關(guān)于限制中國員工入境的禁令或者頒布其他對項(xiàng)目執(zhí)行造成影響的措施，進(jìn)而對項(xiàng)目執(zhí)行造成影響，該等禁令或措施將可能作為承包商主張不可抗力的有力依據(jù)。

但是，在國際工程承包實(shí)踐中，脫離對項(xiàng)目具體影響的分析，在“真空”環(huán)境下進(jìn)行“不可抗力”認(rèn)定的意義是有限的。實(shí)踐中，首先要結(jié)合特定項(xiàng)目合同中關(guān)于不可抗力的約定；其次，承包商主張不可抗力的關(guān)鍵在于，不可抗力與影響結(jié)果之間因果關(guān)系的認(rèn)定，該認(rèn)定往往非常復(fù)雜卻至關(guān)重要。即使本次疫情在形式上符合不能預(yù)見、不能避免和不能克服的要求，也并不表示承包商一定有權(quán)主張不可抗力。若本次疫情及防控措施僅導(dǎo)致合同履行不便、合同履行成本增加等，或者僅造成其他的間接影響，則不一定能適用不可抗力這一免責(zé)事由。即使在同一個(gè)項(xiàng)目中，對承包商來說，不同任務(wù)項(xiàng)受新冠疫情的影響也是不同的。證明“不可抗力”對承包商的影響，是不可抗力索賠中的難點(diǎn)。

在國際工程承包項(xiàng)目中，由于項(xiàng)目所在地位于境外，對于主要發(fā)生于中國境內(nèi)的疫情，主張不可抗力存在一定的難度和復(fù)雜性。參考“非典”期間最高人民法院《關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（法[2003]72號(hào)）第三條第四項(xiàng)之表述，當(dāng)由于“非典”疫情的影響而導(dǎo)致合同不能履行時(shí)，當(dāng)事人可按照《合同法》關(guān)于不可抗力的規(guī)定進(jìn)行處理。FIDIC銀皮書合同條件第19.2條亦規(guī)定，如果一方因不可抗力使其履行合同規(guī)定的任何義務(wù)已或?qū)⒈蛔柚梗╬revented），方可根據(jù)不可抗力條款向業(yè)主發(fā)出不可抗力通知。

此外，承包商在發(fā)生不可抗力時(shí)具有減損義務(wù)，必須盡可能減少不可抗力的損失，否則對于擴(kuò)大的損失，承包商無權(quán)主張不可抗力免責(zé)。

具體而言，如果承包商主張由于新冠疫情導(dǎo)致施工單位人員無法入境參與工程建設(shè)從而主張不可抗力，業(yè)主可能以承包商可聘用當(dāng)?shù)鼗蛲饧�施工單位完成施工為由，認(rèn)定該事件未導(dǎo)致承包商不能履約，或者認(rèn)定該事件僅影響分包商（施工單位）而未實(shí)際對承包商履約造成影響，從而否決承包商的不可抗力主張。所以，承包商在提出不可抗力索賠時(shí)，還需基于項(xiàng)目實(shí)際情況，對不可抗力對項(xiàng)目造成的具體影響進(jìn)行充分而詳細(xì)的分析，中國貿(mào)促會(huì)可提供開具的新冠疫情的“事實(shí)性證明”不能替代承包商的全部舉證責(zé)任。

四、應(yīng)對措施和建議

基于WHO宣布新冠疫情為PHEIC對對外承包工程可能帶來的上述不利影響，我們對中國工程承包企業(yè)初步提出下述應(yīng)對建議，以供參考：

01
加強(qiáng)與境外項(xiàng)目業(yè)主的溝通，
增強(qiáng)互相理解和信賴
對于PHEIC這樣的突發(fā)事件，首先應(yīng)當(dāng)與業(yè)主方等合作方進(jìn)行充分溝通，并定期更新信息，盡可能消除其顧慮。正如我國外交部在1月31答記者問中所提及，中國政府已經(jīng)對疫情“采取了最全面、最嚴(yán)格的防控舉措，很多舉措遠(yuǎn)超出《國際衛(wèi)生條例》要求，中方完全有信心和能力，打贏這場疫情防控阻擊戰(zhàn)�！笔澜缧l(wèi)生組織總干事譚德塞亦表示對中國疫情防控工作的認(rèn)可和信心。建議中國承包商可將上述信息以與業(yè)主方充分溝通，避免由于信息不對稱導(dǎo)致境外項(xiàng)目業(yè)主對疫情的過分擔(dān)憂，從而不在當(dāng)?shù)夭扇�對中國設(shè)備、分包商、供應(yīng)商的限制性措施。另外，與業(yè)主的積極溝通也可能促使其協(xié)助解決政府層面的限制措施問題。

在這方面，我們建議可以借助中國在當(dāng)?shù)厥诡I(lǐng)館的力量爭取獲得支持和良好的外部環(huán)境，通過使領(lǐng)館在政府層面的溝通，盡可能消除工程所在國政府和合作方的顧慮。

02
及時(shí)關(guān)注疫情影響和了解項(xiàng)目所在國的管制措施，酌情調(diào)整項(xiàng)目開發(fā)或執(zhí)行方案
鑒于上文所分析的新冠疫情對項(xiàng)目開發(fā)和執(zhí)行造成的影響，工程承包企業(yè)密切關(guān)注項(xiàng)目所在國針對新冠疫情所實(shí)施的管制措施，并結(jié)合疫情影響對項(xiàng)目開發(fā)方案、執(zhí)行方案或安排進(jìn)行評(píng)估，根據(jù)需要和現(xiàn)實(shí)情況做出適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，避免由于對項(xiàng)目所在國相關(guān)措施的忽視，產(chǎn)生預(yù)期之外的風(fēng)險(xiǎn)。

例如，針對目前開發(fā)中的新項(xiàng)目而言，新冠疫情和PHEIC事件是已知的客觀現(xiàn)實(shí)，以后在項(xiàng)目執(zhí)行中不可能再援引不可抗力來主張違約免責(zé)或延長工期和增加費(fèi)用，故在項(xiàng)目合作方案、競標(biāo)方案和合同中要基于目前現(xiàn)實(shí)下的履約條件來考慮和承諾，并充分考慮疫情所帶來的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，為了盡可能降低影響從而保持競爭力，也可以采取一些可能的替代方案，譬如增加當(dāng)?shù)貑T工或供應(yīng)商、分包商，避免大規(guī)模的中國籍勞工入境，與當(dāng)?shù)鼗虻谌龂�承包商合作組成聯(lián)合體共同開發(fā)項(xiàng)目等。

對于執(zhí)行中的項(xiàng)目而言，盡管承包商可能通過主張不可抗力獲得救濟(jì)（下文將進(jìn)一步討論），但這并不是絕對可獲得的救濟(jì)，承包商亦應(yīng)積極采取應(yīng)對措施，促成項(xiàng)目的順利實(shí)施。譬如，鑒于目前60多個(gè)國家對中國籍人員有入境限制，即使已有簽證或工作許可，回國休假再返回項(xiàng)目當(dāng)?shù)囟即嬖诶щy，因此可調(diào)整為就地休假安排；如果有關(guān)供應(yīng)商受疫情影響不能供貨，需要尋求可行的替代方案；對于由于施工單位人員無法入境所影響的施工工程，可以考慮在當(dāng)?shù)剡M(jìn)行分包或者聘用其他境外施工分包商，或者對工序進(jìn)行調(diào)整；對于不受疫情影響仍可以開展的工作，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定積極開展，避免構(gòu)成承包商的違約。如過上述調(diào)整涉及到與業(yè)主的合同約定的變更或需要業(yè)主同意，應(yīng)注意在這些調(diào)整具體實(shí)施之前，與業(yè)主簽署書面變更單或獲得業(yè)主書面同意。

03
采取適當(dāng)?shù)牟豢煽沽λ髻r措施
如果新冠疫情或PHEIC對項(xiàng)目執(zhí)行造成了影響，承包商應(yīng)及時(shí)根據(jù)合同相關(guān)規(guī)定向業(yè)主提出不可抗力主張。我們建議，承包商在主張不可抗力時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意下述事宜：

（1）及時(shí)發(fā)出不可抗力通知
EPC合同通常規(guī)定，承包商應(yīng)當(dāng)在覺察（或應(yīng)已覺察）不可抗力之后的一定期間內(nèi)，向業(yè)主發(fā)出不可抗力通知，否則將失去主張不可抗力的權(quán)利。FIDIC銀皮書對于該期間的規(guī)定為14日。如果承包商認(rèn)為新冠疫情和PHEIC對項(xiàng)目執(zhí)行已經(jīng)或?qū)⒁�造成影響，�?yīng)當(dāng)在合同規(guī)定的不可抗力通知期間內(nèi)，及時(shí)向業(yè)主發(fā)出通知。

如果合同規(guī)定承包商在提交不可抗力通知時(shí)，應(yīng)當(dāng)附有關(guān)于證明該等不可抗力事件發(fā)生的政府官方文件，則承包商可以在貿(mào)促會(huì)的線上平臺(tái)申請不可抗力事實(shí)證明，作為不可抗力通知的佐證。

（2）及時(shí)發(fā)出索賠通知
EPC合同通常規(guī)定，承包商應(yīng)當(dāng)在覺察（或應(yīng)已覺察）引起索賠的事件發(fā)生后的一定期間內(nèi)，向業(yè)主發(fā)出索賠通知，否則將視為承包商放棄索賠權(quán)利。FIDIC銀皮書對于該期間的規(guī)定為28日。承包商應(yīng)當(dāng)在合同規(guī)定的索賠通知期間內(nèi)，向業(yè)主發(fā)出索賠通知。需注意的是，在工程承包法律實(shí)踐中，索賠通知不能由不可抗力通知所替代，亦即不可抗力通知不具備索賠通知的法律效果。承包商在索賠通知中應(yīng)當(dāng)明確說明該通知是根據(jù)合同規(guī)定的索賠條款（例如FIDIC銀皮書20.1條）所發(fā)出的索賠通知。

（3）在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)提交索賠詳細(xì)報(bào)告
EPC合同通常規(guī)定，承包商提交了索賠通知后，應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)提交詳細(xì)索賠報(bào)告。以FIDIC銀皮書為例，在承包商覺察（或應(yīng)已覺察）引起索賠的事件后42天內(nèi)，或在承包商可能建議并經(jīng)業(yè)主認(rèn)可的其他期限內(nèi)，承包商應(yīng)向業(yè)主遞交一份充分詳細(xì)的索賠報(bào)告，包括索賠的依據(jù)、要求延長的時(shí)間和（或）追加的付款的全部詳細(xì)資料。如果索賠事件為持續(xù)事件（本次疫情很可能構(gòu)成持續(xù)事件），承包商應(yīng)按月向業(yè)主遞交進(jìn)一步的中間索賠報(bào)告，說明累計(jì)索賠的延誤時(shí)間和（或）金額，以及業(yè)主可能合理要求的此類進(jìn)一步詳細(xì)資料，并在引起索賠的事件或情況產(chǎn)生的影響結(jié)束后28天內(nèi)，或在承包商可能建議并經(jīng)業(yè)主認(rèn)可的此類其他期限內(nèi)，遞交一份最終索賠報(bào)告。

需注意的是，正如前述分析，由于本次疫情主要發(fā)生在中國境內(nèi)，對境外工程的影響相對間接，承包商主張新冠疫情和PHEIC事件對項(xiàng)目造成影響，導(dǎo)致承包商不能履約，進(jìn)而對工期延長和費(fèi)用補(bǔ)償進(jìn)行計(jì)算存在一定的難度和復(fù)雜性。鑒于合同規(guī)定的提交索賠報(bào)告期間的限制，建議相關(guān)的中國對外承包工程企業(yè)及早準(zhǔn)備，可聘用專業(yè)的律師事務(wù)所或咨詢機(jī)構(gòu)參與索賠理據(jù)的分析和索賠報(bào)告的制作，避免貽誤索賠時(shí)機(jī)。

（4）盡合理努力履行不可抗力減損義務(wù)
減損義務(wù)是不可抗力情形下承包商的重要義務(wù)。如果承包商未能采取合理措施減少不可抗力造成的損失，則無權(quán)就損失擴(kuò)大的部分提起免責(zé)或索賠主張。由于本次新冠疫情對境外工程承包項(xiàng)目的影響存在一定的間接性，該等減損義務(wù)可能是本次事件中承包商主張不可抗力的核心爭議點(diǎn)之一。

我們建議，如果由于東道國實(shí)施針對中國籍人員的入境限制，或者由于中國境內(nèi)疫情管控限制勞工無法及時(shí)組織動(dòng)員，造成工程的延誤時(shí)，承包商不宜完全“按兵不動(dòng)”，而應(yīng)當(dāng)與業(yè)主坦誠溝通，探尋將相關(guān)工程分包給當(dāng)?shù)厥┕て髽I(yè)或境外其他施工企業(yè)的可能性，盡可能避免工期延誤，同時(shí)可根據(jù)不可抗力條款就因此導(dǎo)致的成本增加要求業(yè)主方補(bǔ)償。另外，對于未直接受疫情影響的工作，承包商可能不能主張不可抗力免責(zé)，仍需根據(jù)合同規(guī)定開展，否則將導(dǎo)致承包商的違約。

04
加強(qiáng)境外工程項(xiàng)目環(huán)境、健康、安全（EHS）管理和危機(jī)應(yīng)對管理
EHS管理一直是境外工程項(xiàng)目所需面臨的重要課題，而在本次新冠疫情和PHEIC的背景下，EHS管理的重要性尤為凸顯。建議正在境外開展工程建設(shè)的工程承包企業(yè)加強(qiáng)項(xiàng)目部和施工人員的EHS管理，防范疫情的發(fā)生，并嚴(yán)格遵守工程所在地EHS法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，對于當(dāng)?shù)匦l(wèi)生檢疫部門采取的任何檢疫措施應(yīng)予以積極配合，如果由此造成工程延誤或成本增加，應(yīng)及時(shí)通知業(yè)主，并根據(jù)“不可抗力”或“當(dāng)局造成的延誤”等合同規(guī)定的機(jī)制向業(yè)主發(fā)起索賠程序。

項(xiàng)目現(xiàn)場如有不同國別的員工參與工作，為避免外籍員工對中國籍員工反應(yīng)過度，需要做好疏通和輔導(dǎo)工作。對于外籍員工提出的任何關(guān)于EHS的意見和擔(dān)憂，應(yīng)基于當(dāng)?shù)貏趧?dòng)法律及相關(guān)法規(guī)政策妥善解決，避免發(fā)生勞動(dòng)爭議事件。另外，在中國新冠疫情被宣布為PHEIC的特別背景下，也需要加強(qiáng)現(xiàn)場危機(jī)應(yīng)對和管理，落實(shí)相應(yīng)的緊急預(yù)案以及EHS專人專崗負(fù)責(zé)機(jī)制，盡可能防范出現(xiàn)危機(jī)事件或盡可能控制或降低影響。

結(jié)語

由于本次新冠疫情僅為世界衛(wèi)生組織宣布的第6起PHEIC事件，且針對中國這樣的對外工程承包大國，勢必將對中國企業(yè)承攬境外工程承包造成了一定的困難和挑戰(zhàn)，其影響仍有待于實(shí)踐的進(jìn)一步檢驗(yàn)。我們將進(jìn)一步跟進(jìn)和研究，及時(shí)提供進(jìn)一步的分析與建議。