建設(shè)工程施工合同效力（一）
承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級承攬建設(shè)工程的合同無效。
建設(shè)工程施工承包人主要是指建筑施工企業(yè)。建筑施工企業(yè)包括建筑工程施工總承包企業(yè)、建筑工程承包企業(yè)和建筑專項分包企業(yè)三類。由于建筑工程質(zhì)量是建筑工程的生命，而建筑施工企業(yè)的建筑施工能力是保證建筑工程質(zhì)量的前提條件，故而《建筑法》對建筑施工
企業(yè)實行資質(zhì)強制管理制度。《建筑法》規(guī)定建設(shè)行政主管部門根據(jù)建筑施工企業(yè)的現(xiàn)時條件對建筑施工企業(yè)做不同的資質(zhì)等級劃分，并將法定資質(zhì)等級作為建筑施工企業(yè)承攬建筑工程的前提條件，建筑施工企業(yè)取得的資質(zhì)等級決定其承攬工程的范圍。《建筑法》第十三條
規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑括動。”第二十六條規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。”
此外，建設(shè)部頒布的《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《工程總承包企業(yè)資質(zhì)管理暫行規(guī)定》、《建筑施工企業(yè)資質(zhì)等級標準》等規(guī)范均對建筑施工企業(yè)的資質(zhì)要求等方面作了規(guī)定。由于建設(shè)工程合同的特殊法律特征，法律法規(guī)從建設(shè)工程施工主體資格方面來認定建設(shè)工程施工
合同效力，所以承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級承攬建設(shè)工程的合同無效。
需要討論的是兩個以上的施工單位聯(lián)合承包工程項目，兩個單位所具有的建筑企業(yè)資質(zhì)等級不同，甚至其中一個施工企業(yè)就沒有取得建筑企業(yè)資質(zhì)等級，如何判斷承包人是否屬于超越資質(zhì)等級承攬工程，合同效力如何判斷？我們認為，我國對建筑施工企業(yè)實行資質(zhì)強制管理制度，嚴格禁止承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級承攬建設(shè)工程。因此對于上述情況，應(yīng)采取“就低不就高”的處理原則．以聯(lián)合承包工程項目的施工單位中資質(zhì)等級低的企業(yè)作為判斷承包人是否屬于未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級承攬建設(shè)工程的標準。山東省高級人民法院《建筑工程案件意見》第二十四條即采該標準，規(guī)定：“對兩個或兩個以上的建筑施工企業(yè)聯(lián)合承包建筑工程，應(yīng)審查每一個承包人的承包資格，并按照資質(zhì)等級低的施工企業(yè)的業(yè)務(wù)許可范圍簽訂合同，符合上述條件的共同承包合同，應(yīng)認定有效”。
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