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    一、日本銀行經(jīng)營(yíng)金融商品概況
    第二次世界大戰(zhàn)后，日本金融體系的基本特征表現(xiàn)為政府主導(dǎo)下的以間接金融為主、限制競(jìng)爭(zhēng)為核心、產(chǎn)業(yè)金融為目標(biāo)。在這一體制下日本長(zhǎng)期實(shí)行長(zhǎng)短期金融分離、銀行業(yè)與信托、證券業(yè)分離的分業(yè)管制。在戰(zhàn)后很長(zhǎng)一段時(shí)間里，該體制成功完成了兩個(gè)方面的目標(biāo)：一是支持產(chǎn)業(yè)發(fā)展。“日本式金融制度是一種典型的產(chǎn)業(yè)金融，各項(xiàng)措施的設(shè)置本質(zhì)上排斥市場(chǎng)對(duì)資金的調(diào)節(jié)作用，節(jié)約了通過市場(chǎng)進(jìn)行資金分配的成本，保證資金以最低成本、最快途徑支持相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，為大中型企業(yè)提供了便利”。 [1] 二是保持金融穩(wěn)定。“金融業(yè)的超穩(wěn)定性對(duì)戰(zhàn)后資本力量薄弱的銀行業(yè)的發(fā)展起到了決定性的作用。分業(yè)管制保證了不同金融業(yè)態(tài)之間利潤(rùn)的均等分配，利率管制確保了銀行利差的穩(wěn)定收入”。
    到20世紀(jì)80年代，一方面，全球性的金融自由化浪潮開始挑戰(zhàn)日本式的金融體制，各種新的金融衍生產(chǎn)品的出現(xiàn)導(dǎo)致銀行業(yè)務(wù)與證券業(yè)務(wù)之間的界限越來越模糊，要求改革分業(yè)監(jiān)管的呼聲越來越高。另一方面，由于日本企業(yè)長(zhǎng)期高速發(fā)展，企業(yè)盈利能力和自有資本不斷擴(kuò)大，企業(yè)發(fā)展所需資金不再主要依靠銀行貸款，“日本經(jīng)濟(jì)從高速增長(zhǎng)時(shí)期向穩(wěn)定增長(zhǎng)階段過渡，投資過剩型經(jīng)濟(jì)模式向儲(chǔ)蓄過剩型經(jīng)濟(jì)模式過渡”， [2] 傳統(tǒng)的銀行經(jīng)營(yíng)受到挑戰(zhàn)。銀行業(yè)在尋找新的盈利的過程中也呼吁實(shí)行自由化的金融改革。
    1993年，日本的《金融改革法》（全稱《有關(guān)金融制度及證券交易制度改革法律的調(diào)整法》）公布施行，日本金融體制開始向混業(yè)經(jīng)營(yíng)、混業(yè)監(jiān)管邁進(jìn)。銀行業(yè)、證券業(yè)與信托業(yè)之間的壁壘開始比較快速地被消除。從80年代允許9家大型銀行在海外以公司形式建立信托銀行開始，到承認(rèn)都市銀行、長(zhǎng)期信用銀行、證券公司等以子公司形式成立信托銀行，再到日本版金融大爆炸的改革后，全面放開銀行、證券公司設(shè)信托子公司經(jīng)營(yíng)不動(dòng)產(chǎn)買賣、財(cái)產(chǎn)遺囑執(zhí)行、財(cái)產(chǎn)整理的范圍，和銀行業(yè)從事零售或者信托性質(zhì)業(yè)務(wù)相關(guān)的法律制度建設(shè)的基本完成，銀行業(yè)向新的經(jīng)營(yíng)模式和盈利模式方向轉(zhuǎn)移逐漸有了法律的保證。 [3] 在銀行窗口銷售的各種金融產(chǎn)品成了日本銀行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的一個(gè)新的增長(zhǎng)點(diǎn)。不僅是以大型都市銀行為中心組成的金融控股集團(tuán)，小型的地方銀行也紛紛利用各自的優(yōu)勢(shì)開展金融商品的零售業(yè)務(wù)。
    為了規(guī)范混業(yè)經(jīng)營(yíng)模式下的金融市場(chǎng)，2001年，日本頒布實(shí)施了《金融商品販賣法》，規(guī)范了包括銀行、信托、保險(xiǎn)、證券、期貨或者其他具有投資性的金融商品的銷售行業(yè)與銷售行為。2007年又在取消原有的《證券交易法》的基礎(chǔ)上，頒布實(shí)施了適應(yīng)新環(huán)境的，以建立更加自由公平以及全球化的金融市場(chǎng)為目標(biāo)的《金融商品交易法》。基于這幾部重要的法律，日本的金融市場(chǎng)打破了原有的銀行、證券、保險(xiǎn)以及信托等金融行業(yè)的區(qū)別，明確完善了所有具備投資服務(wù)資格的金融業(yè)從業(yè)機(jī)構(gòu)均有成為投資服務(wù)主體的可能，可以提供跨行業(yè)的金融服務(wù)。
    新法在關(guān)于金融商品的含義方面，采取“橫斷”化的方式，力圖將所有關(guān)于投資的金融商品都納入新的法律規(guī)范體系中。既包括原來屬于證券法調(diào)整對(duì)象的股票、債券，也包括屬于銀行法調(diào)整對(duì)象的與存款有關(guān)的商品，以及保險(xiǎn)法調(diào)整的保險(xiǎn)相關(guān)商品，和與《不動(dòng)產(chǎn)特定共同事業(yè)法》有關(guān)的不動(dòng)產(chǎn)特定共同業(yè)務(wù)等。另外，原來沒有納入《證券交易法》的投資性存單、投資性保單、商品期貨等業(yè)務(wù)，均被納入了新法所規(guī)定的金融商品的范疇。新法明確了在新的法律體系下，金融商品的范圍，即為有投資性的商品。 [4]
    根據(jù)《金融商品販賣法》和《金融商品交易法》的規(guī)定，日本對(duì)《銀行法》相關(guān)條目也進(jìn)行了較大范圍的修改。根據(jù)《金融商品販賣法》第2條、《金融商品交易法》第2條以及《銀行法》第10條的規(guī)定，銀行可以向投資者提供的金融商品，除了日元儲(chǔ)蓄貸款等傳統(tǒng)業(yè)務(wù)外，還包括有價(jià)證券買賣和出借服務(wù)、國債、地方債、公司債券、各種金融衍生品，保險(xiǎn)產(chǎn)品、投資信托產(chǎn)品等。當(dāng)然，日本的銀行所能夠提供的各種金融商品中，只有一部分能作為針對(duì)普通個(gè)人投資理財(cái)?shù)纳唐贰Ｓ捎谌毡敬嬖谝粋�(gè)相對(duì)特別富裕的階層，日本的銀行在90年代以后普遍推出了私人銀行理財(cái)服務(wù)，在銀行與信托混業(yè)的基礎(chǔ)上，為個(gè)人客戶提供包括整體理財(cái)規(guī)劃、咨詢、代理不動(dòng)產(chǎn)交易、遺囑做成等在內(nèi)的有針對(duì)性的服務(wù)。因此，在為普通個(gè)人提供的理財(cái)產(chǎn)品方面，由于收入水平的限制以及日本人本身對(duì)于財(cái)產(chǎn)安全穩(wěn)定的偏好，日本的銀行所提供的金融商品種類主要集中在以下這些方面：外幣儲(chǔ)蓄、投資信托、公共債券、黃金儲(chǔ)蓄、定額人壽保險(xiǎn)，金融債、長(zhǎng)期火災(zāi)保險(xiǎn)、商品投資基金、證券，以及其他各種形式的保險(xiǎn)產(chǎn)品。 [5] 由于日本漸漸步入老齡化社會(huì)，對(duì)于普通個(gè)人金融資產(chǎn)的應(yīng)用和保護(hù)也成為穩(wěn)定日本社會(huì)同時(shí)促進(jìn)日本經(jīng)濟(jì)擺脫蕭條的重要目標(biāo)。相對(duì)于對(duì)企業(yè)的金融服務(wù)以及對(duì)富裕投資者的金融服務(wù)，對(duì)普通個(gè)人投資者的服務(wù)有更重要的意義。
    二、普通個(gè)人投資者保護(hù)的意義
    混業(yè)經(jīng)營(yíng)的改革目標(biāo)是在建立一個(gè)自由、公平和國際化市場(chǎng)的同時(shí)，提高金融機(jī)構(gòu)的國際競(jìng)爭(zhēng)力。日本是一個(gè)國民富裕程度比較高的國家，國民擁有總量龐大的個(gè)人資產(chǎn)，蘊(yùn)藏著巨大的商機(jī)，如果能夠成功運(yùn)用這一部分金融資產(chǎn)，將大幅度提高日本的銀行在國內(nèi)以及國際上的競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力。
    據(jù)統(tǒng)計(jì)，在2002年，日本個(gè)人金融資產(chǎn)余額約為1 400兆日元，超過當(dāng)年日本GDP總額500兆日元的兩倍。到2007年，日本個(gè)人金融資產(chǎn)余額約為2 000兆日元， [6] 到2009年，此數(shù)值已經(jīng)達(dá)到2 300兆日元 [7] 。另外，根據(jù)2001年的統(tǒng)計(jì)，國民人均金融資產(chǎn)日本為1 148萬日元，美國為1 494萬日元，英國為909萬日元，日本位居發(fā)達(dá)國家第二位。 [8] 但是，在如此高的資產(chǎn)背后，是日本人長(zhǎng)期不變的儲(chǔ)蓄傾向。各種統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)都顯示，日本個(gè)人資產(chǎn)超過50%被用來進(jìn)行儲(chǔ)蓄。即使經(jīng)過了十幾年零利率的時(shí)期，日本的居民儲(chǔ)蓄余額仍然居高不下。因此，日本金融大爆炸的改革，以及金融商品交易等相關(guān)法律的制定，一個(gè)主要的目標(biāo)就是如何撬動(dòng)日本這部分龐大的但是效率極低的個(gè)人資產(chǎn)。
    另外，僅僅建立起規(guī)制緩和、混業(yè)經(jīng)營(yíng)、有利于產(chǎn)品創(chuàng)新的市場(chǎng)體系還不足以吸引投資者。這個(gè)市場(chǎng)和市場(chǎng)上的產(chǎn)品還要符合投資者的偏好。人都是逐利的，追求回報(bào)是所有市場(chǎng)參與者的共性。真正的偏好是一個(gè)獨(dú)特的人群所獨(dú)有的，只有符合這一點(diǎn)，市場(chǎng)才對(duì)這個(gè)特定人群有吸引力。
    日本人傳統(tǒng)上注重安全，在財(cái)產(chǎn)運(yùn)用上注重儲(chǔ)蓄。日本人對(duì)于質(zhì)量的要求非常高，如果面向個(gè)人的金融產(chǎn)品在安全性上或者質(zhì)量上有瑕疵，對(duì)個(gè)人資金進(jìn)入金融市場(chǎng)的愿望將會(huì)產(chǎn)生巨大的打擊。同時(shí)，日本正在快速步人老齡化而且少子化的社會(huì)。根據(jù)國際標(biāo)準(zhǔn)，65歲人口占到總?cè)丝诒壤��?%以上即為老齡化社會(huì)，占到總?cè)丝诘?4%以上即為老齡社會(huì)。截止到2005年，日本65歲以上人口占總?cè)丝诒壤�已�?jīng)快速躍升至20%以上，屬于典型的老齡社會(huì)。伴隨著從20世紀(jì)70年代以來日本人口出生率的不斷下降，1997年，日本少年人口數(shù)量開始下降到老年人口數(shù)量以下，日本進(jìn)入少子老齡化社會(huì)階段。 [9]
    現(xiàn)在，日本銀行所銷售金融商品的主要投資者，就是這些注重資產(chǎn)安全的老齡人口。在這些人群購買金融產(chǎn)品的時(shí)候，往往會(huì)比年輕人遇到更多的困難。年輕人掌握著比較多的現(xiàn)代知識(shí)，在日本被稱做網(wǎng)絡(luò)一代，對(duì)于疑問往往比較相信自己的判斷，會(huì)自己通過網(wǎng)絡(luò)來獲取知識(shí)，了解有關(guān)的金融產(chǎn)品。而60歲以上的老年人沒有這樣的能力，他們希望能夠以比較豐厚的退休金過上舒適的晚年生活，但是又不知道如何運(yùn)用資金。他們既沒有受到過相關(guān)的金融知識(shí)的教育，也不懂得如何通過網(wǎng)絡(luò)獲得信息，因而在金融投資領(lǐng)域遇到的困難很多。 [10] 根據(jù)日本“全國消費(fèi)生活相談員協(xié)會(huì)” [11] 的統(tǒng)計(jì)，由于金融投資領(lǐng)域遇到的各種問題而進(jìn)行相談咨詢的年齡層次中，70歲以上的占40%以上，60歲以上的占25.4%。因此，注重資產(chǎn)安全，同時(shí)缺乏金融相關(guān)知識(shí)和獲取知識(shí)能力的老齡人口群就是日本金融自由化以后個(gè)人投資者的最大特點(diǎn)。
    但是，在金融大爆炸的改革開始之后，在培育自由與國際化市場(chǎng)的同時(shí)，對(duì)于上述投資者的特點(diǎn)沒有特別注意。“改革廢除了大量金融管制規(guī)范，鼓勵(lì)金融機(jī)構(gòu)的自由競(jìng)爭(zhēng)和業(yè)務(wù)創(chuàng)新，一時(shí)間各類新型的金融商品和服務(wù)像洪水一樣開始充斥于公眾的事業(yè)，消費(fèi)者的選擇余地大大增加。與此同時(shí)，各類與消費(fèi)者有關(guān)的金融糾紛也出現(xiàn)爆發(fā)性增長(zhǎng)”。 [12] 根據(jù)調(diào)查，這些糾紛的主要特點(diǎn)有以下幾個(gè)方面：一是與商品說明有關(guān)的糾紛，包括斷定性質(zhì)的說明、不實(shí)的說明、缺乏產(chǎn)品內(nèi)容的相關(guān)說明、沒有對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行說明；二是投資適當(dāng)性的糾紛，包括目的外的投資、被誘導(dǎo)進(jìn)行投資人不理解的投資；三是與銷售勸誘有關(guān)的糾紛，包括脅迫的行為、多次勸誘、長(zhǎng)時(shí)間進(jìn)行勸誘；四是與締約解約相關(guān)的糾紛，包括私自締約、無理由拒絕解約：五是與糾紛解決有關(guān)的如毫無誠意的拖延解決時(shí)間和返還資金的時(shí)間；六是其他不當(dāng)行為。 [13] 對(duì)此，日本有學(xué)者形象地概括道：“（金融）放松管制好比是突然出現(xiàn)在消費(fèi)者眼前的一片深海，消費(fèi)者三法 [14] 就是這片海上保護(hù)消費(fèi)者的船只。在沒有船的情況下強(qiáng)迫消費(fèi)者入海，溺斃或逃生都有可能。即使消費(fèi)者僥幸逃生了，但是心理上就對(duì)這片海洋產(chǎn)生冷淡，必然影響日本的經(jīng)濟(jì)景氣。因此消費(fèi)者三法不僅僅是消費(fèi)者的法律，更是經(jīng)濟(jì)整體良好所不可欠缺的法律。” [15]
    另外，除了以直接保護(hù)投資者為目的，達(dá)到活化市場(chǎng)外，在某些經(jīng)濟(jì)學(xué)者看來，在日本的老齡化社會(huì)情況下，一方面投資者的資金運(yùn)用需求呈現(xiàn)多樣化，另一方面又要強(qiáng)調(diào)金融資產(chǎn)運(yùn)用的效率。在市場(chǎng)機(jī)制下，要提高資金利用的效率，投資主體自身承受風(fēng)險(xiǎn)的能力是必不可少的。但是，金融交易的對(duì)象是不確定的將來預(yù)期收益，而且多是將自己的金融資產(chǎn)通過金融商品的買賣中介機(jī)構(gòu)交付第三方使用，因此金融商品的買賣雙方將有比較大的信息不對(duì)稱。為了使市場(chǎng)機(jī)制能夠更加有效的發(fā)揮，應(yīng)當(dāng)縮小買賣雙方的信息差異。 [16] 這同樣也說明了與消費(fèi)者保護(hù)有關(guān)的金融立法對(duì)于金融商品交易市場(chǎng)建設(shè)的重要性。
    三、普通個(gè)人投資者保護(hù)在相關(guān)法律中的體現(xiàn)
    為了加強(qiáng)對(duì)投資者的保護(hù)，消除立法上的盲點(diǎn)，吸引投資者，日本于2001年頒布實(shí)施了《金融商品販賣法》，統(tǒng)一規(guī)范了所有與金融商品銷售有關(guān)的行為，受到了市場(chǎng)的好評(píng)。繼而，2007年9月又實(shí)施了《金融商品交易法》，繼續(xù)完成市場(chǎng)整合、放松管制的同時(shí)，配合《金融商品販賣法》的進(jìn)一步修改和完善，規(guī)范了在金融商品銷售過程中對(duì)于投資者利益的保護(hù)。
    針對(duì)金融商品銷售者與投資者之間表現(xiàn)出來的糾紛，新法對(duì)投資者的保護(hù)主要體現(xiàn)在對(duì)銷售者提供產(chǎn)品信息的完整適當(dāng)上。包括對(duì)產(chǎn)品的說明義務(wù)，對(duì)不適當(dāng)?shù)臄喽ǖ慕�止，以及�?duì)于勸誘方式和過程的具體要求等。制定一部橫向化的、覆蓋所有金融商品的法律，是“消費(fèi)者保護(hù)的第一步”。事實(shí)上，原本在金融大爆炸的改革中，有部分人士希望以一部金融服務(wù)法囊括對(duì)消費(fèi)者保護(hù)的各個(gè)方面。這個(gè)想法最終流產(chǎn)后，作為折中方案，于2001年頒布了《金融商品販賣法》和《消費(fèi)者合同法》，擴(kuò)大了金融商品經(jīng)營(yíng)者對(duì)投資人的保護(hù)義務(wù)和保護(hù)范圍。到2005年，根據(jù)國民生活中心的統(tǒng)計(jì)，關(guān)于因金融商品糾紛尋求咨詢幫助的已經(jīng)超過了12萬件，是《金融商品販賣法》頒布時(shí)的3倍以上， [17] 因而需要制定一部橫向化覆蓋的《金融商品交易法》。
    《金融商品交易法》的目標(biāo)是將“銷售、勸誘的規(guī)則統(tǒng)一化”，改變以往在《證券交易法》、《金融期貨交易法》以及《基金法》中分別制定銷售勸誘規(guī)則的情況。原本是由銀行法規(guī)制外幣儲(chǔ)蓄，證券法規(guī)制股票債券，保險(xiǎn)業(yè)法規(guī)制浮動(dòng)額度養(yǎng)老保險(xiǎn)，在日本混業(yè)經(jīng)營(yíng)的變化中，金融商品種類越來越多樣化，越來越需要跨行業(yè)的銷售勸誘的一體化規(guī)則，需要對(duì)可能造成本金損失風(fēng)險(xiǎn)的金融商品的相關(guān)規(guī)則進(jìn)行統(tǒng)一的制定。雖然在原有法律基礎(chǔ)上，已經(jīng)有不少關(guān)于強(qiáng)化商品說明、商品風(fēng)險(xiǎn)提示、加大懲罰力度等對(duì)金融商品銷售的規(guī)制存在，但是，仍然不足以充分表明相關(guān)金融商品在本金損失上的可能性。尤其是對(duì)于一般投資者來說，僅僅要求說明風(fēng)險(xiǎn)或者是禁止多次勸誘購買是不夠的。更重要的是在金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)的狀態(tài)下，原來縱向上的立法管理將有可能遺漏對(duì)某些金融商品的管制。因而《金融商品交易法》也被認(rèn)為是將“股票、債券、外幣儲(chǔ)蓄等有損失本金的風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)品統(tǒng)一規(guī)制”的一部重要的法律。 [18]
    《金融商品交易法》頒布以后，原有的《金融商品販賣法》中的一部分條款已經(jīng)跟不上“橫斷化”的保護(hù)投資人的需要。因此對(duì)《金融商品販賣法》也進(jìn)行了比較重要的改動(dòng)。主要目的就是擴(kuò)充金融商品銷售者對(duì)于投資人在民事上的義務(wù)。 [19] 其主要變化在于，修改后的法律擴(kuò)大了對(duì)象商品和交易的種類范圍，擴(kuò)大了說明義務(wù)所涉及的金融商品，明確了盡到說明義務(wù)的評(píng)判尺度，增設(shè)了禁止向投資者提供“斷定的” [20] 判斷的要求等。基于《金融商品交易法》和修改后的《金融商品販賣法》，給金融商品銷售機(jī)構(gòu)和人員提供了比較明確的銷售模式指導(dǎo)，更重要的是進(jìn)一步完善了對(duì)投資者，尤其是日本老齡化社會(huì)條件下比較獨(dú)特的投資人群體的保護(hù)。
    對(duì)于銀行內(nèi)的金融商品銷售人員來說，銷售過程中最主要的義務(wù)和責(zé)任包含在《金融商品販賣法》與《消費(fèi)者合同法》中。在《金融商品販賣法》中保護(hù)消費(fèi)者的理念主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面，一是金融商品銷售人員對(duì)有關(guān)金融商品的風(fēng)險(xiǎn)有說明義務(wù)；二是由于金融商品銷售人員違反說明義務(wù)給顧客帶來損失時(shí)，責(zé)任由銷售者承擔(dān)；三是要制定與有關(guān)金融商品銷售配套的適當(dāng)勸誘措施。《消費(fèi)者合同法》也主要包含三個(gè)方面的意思：一是與合同內(nèi)容有關(guān)的企業(yè)應(yīng)該提供明確的信息，相對(duì)應(yīng)的消費(fèi)者應(yīng)該盡力理解所提供的信息；二是對(duì)于雙方訂立的合同，消費(fèi)者有誤解或者沒有理解的情況下，應(yīng)該方便消費(fèi)者取消合同；三是對(duì)于企業(yè)方過度免責(zé)的合同條款無效。 [21]
    首先，《金融商品販賣法》第3條第1款1-3號(hào)關(guān)于相關(guān)金融產(chǎn)品有可能造成本金損失，以及本金損失的可能原因如匯率變化、金融機(jī)構(gòu)自身信用風(fēng)險(xiǎn)或者證券發(fā)行者自身信用風(fēng)險(xiǎn)變化等情況的說明非常重要。對(duì)于銀行金融產(chǎn)品銷售人員來說，對(duì)于各種產(chǎn)品至少要盡到以下說明義務(wù)，如國內(nèi)日元儲(chǔ)蓄產(chǎn)品要說明是否適用儲(chǔ)蓄保險(xiǎn)、是否有解決期間限制，外幣儲(chǔ)蓄產(chǎn)品要說明匯率風(fēng)險(xiǎn)的情況、不適用儲(chǔ)蓄保險(xiǎn)以及解約期間限制的情況，投資信托產(chǎn)品要告知產(chǎn)品價(jià)格變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)、匯率風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)以及儲(chǔ)蓄保險(xiǎn)不適用和解約期間是否有限制的情況，保險(xiǎn)商品要告知本金損失的風(fēng)險(xiǎn)、解約期間是否限制以及保險(xiǎn)公司破產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)等。另外，根據(jù)《金融商品販賣法》第3條第4款規(guī)定，只有當(dāng)金融商品的銷售對(duì)象也是金融商品銷售業(yè)者或者銷售對(duì)象有明確的意思表示不需要對(duì)商品進(jìn)行說明的情況下，銷售者才可以免除說明義務(wù)。同時(shí)，相對(duì)于要求詳盡說明的義務(wù)，該法第4條規(guī)定了禁止金融商品銷售者提供斷定的判斷。也就是銀行等金融商品銷售者在產(chǎn)品銷售期間，不得對(duì)不確實(shí)的事項(xiàng)提供斷定的判斷，或者提供可能是誤以為確實(shí)的事項(xiàng)的判斷。
    在《金融商品販賣法》修改以前，金融商品銷售者經(jīng)常將說明義務(wù)的范圍作為爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。范圍的不明確給金融機(jī)構(gòu)爭(zhēng)取免責(zé)的回旋余地。經(jīng)過《金融商品交易法》的制定以及《金融商品販賣法》的相應(yīng)修改，既更加明確了金融機(jī)構(gòu)說明義務(wù)的說明范圍，避免了責(zé)任歸屬不清的很多情況，也更加明確了金融產(chǎn)品銷售者對(duì)顧客的損害賠償范圍。 [22] 根據(jù)該法第5條規(guī)定，金融商品銷售者沒有將必須向顧客說明的第3條事項(xiàng)進(jìn)行說明的，或者違反了第4條向顧客提供不適當(dāng)?shù)臄喽ǖ呐袛嗟模�都要承�?dān)對(duì)顧客損失的賠償責(zé)任。
    其次，需要注意的是說明所進(jìn)行的時(shí)間以及說明的方法。根據(jù)《金融商品販賣法》第3條的規(guī)定，要在商品銷售活動(dòng)進(jìn)行的期間內(nèi)作出說明。如果在銷售完成之后再進(jìn)行的補(bǔ)充說明都不能算是銷售者履行了說明義務(wù)，依然要承擔(dān)未盡說明義務(wù)的責(zé)任。關(guān)于說明的方法，根據(jù)該法第3條第2款的規(guī)定，應(yīng)該根據(jù)顧客的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、財(cái)產(chǎn)狀況以及該金融商品目的的特殊性，以使顧客理解為目的，盡一切必要方法及程度盡心說明。除此之外，該法并沒有對(duì)說明的實(shí)質(zhì)方法進(jìn)行約束，無論進(jìn)行口頭或者書面的說明都可以，銷售者要求顧客對(duì)說明進(jìn)行確認(rèn)或者不要求進(jìn)行確認(rèn)也都可以。給了銷售者和客戶一定的自由選擇權(quán)利。但是由于銷售者違反說明義務(wù)承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任，在一般情況下，銷售人員還是會(huì)進(jìn)行書面說明并請(qǐng)顧客進(jìn)行對(duì)說明的確認(rèn)。
    再次，金融商品銷售者還要根據(jù)相關(guān)法規(guī)制定適當(dāng)?shù)膭裾T方針。根據(jù)《金融商品販賣法》第8條、第9條的規(guī)定，金融商品銷售者必須有合適的勸誘方針，并且該方針應(yīng)該在營(yíng)業(yè)廳等地公開。銷售者要認(rèn)真履行該勸誘方針。同時(shí)，該方針一般應(yīng)當(dāng)包括，參照勸誘對(duì)象的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)及財(cái)產(chǎn)狀況所應(yīng)該考慮的情況，對(duì)由于勸誘的方法和勸誘的時(shí)間段而不同的勸誘對(duì)象應(yīng)該考慮的情況，以及根據(jù)以上兩條應(yīng)該制定的確保勸誘適當(dāng)性的事項(xiàng)。
    最后，對(duì)于違反說明義務(wù)或者斷定禁止義務(wù)的銷售者，《金融商品販賣法》采取無過失責(zé)任，對(duì)客戶的本金造成的損失應(yīng)當(dāng)給予賠償。如果銷售機(jī)構(gòu)沒有制定相應(yīng)的勸誘方針，或者制定勸誘方針沒有進(jìn)行公開，將被處以50萬日元以下的罰款。
    另外，根據(jù)《金融商品販賣法施行令》第10條，規(guī)定了金融商品銷售者所制定的勸誘方針的公布方法。一是如果營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)本部即為主要營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的，可以在本部營(yíng)業(yè)場(chǎng)所內(nèi)公布；二是如果除了本部以外還有其他主要營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的，應(yīng)該在其他主要營(yíng)業(yè)場(chǎng)所也進(jìn)行公布；三是如果應(yīng)可能成為勸誘對(duì)象的公眾的要求，可以通過無線或有線通信自動(dòng)送信的方式公布。 [23] 因此，如果沒有依照以上三條所列舉的公布方法公布勸誘方針的，該金融商品銷售機(jī)構(gòu)就會(huì)被依法處以罰款。
    需要補(bǔ)充一點(diǎn)的是，在日本現(xiàn)行法律對(duì)金融商品銷售過程設(shè)置越來越多對(duì)投資人保護(hù)的義務(wù)背后，是近幾十年來日本正在逐漸形成一批有專業(yè)資質(zhì)的銀行理財(cái)人員群體。從20世紀(jì)80年代日本邁開金融自由化與國際化步伐之后，由于日本銀行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)越來越激烈，各類型銀行紛紛開展面向個(gè)人客戶的金融商品銷售、投資顧問、遺囑做成等業(yè)務(wù)，面向這類業(yè)務(wù)的專業(yè)從業(yè)者也隨之誕生。這些人員大多擁有FP（Financial Planner）資格。這些專業(yè)理財(cái)人員具有為顧客理財(cái)?shù)臅?huì)談技術(shù)、提案制作技術(shù)、計(jì)劃實(shí)施的援助技術(shù)等專門業(yè)務(wù)能力；具有為顧客理財(cái)?shù)纳�活設(shè)計(jì)、金融、證券、保險(xiǎn)、年金、貸款、房產(chǎn)、稅收等豐富知識(shí)；在指導(dǎo)和幫助顧客時(shí)，具有與個(gè)人理財(cái)相關(guān)的經(jīng)濟(jì)、法律和稅務(wù)的知識(shí)。同時(shí)作為個(gè)人理財(cái)師，他們有為顧客謀求最大利益的職業(yè)倫理觀，具有相應(yīng)的道德教養(yǎng)。 [24] 這些長(zhǎng)期工作在個(gè)人理財(cái)產(chǎn)品相關(guān)領(lǐng)域的具有專業(yè)素養(yǎng)的理財(cái)人員，由于熟悉各種新的法律，可以很好地在法律許可的范圍內(nèi)為客戶提供服務(wù)，也就達(dá)到了通過法律的制定規(guī)范與活化市場(chǎng)的目的。
    四、評(píng)價(jià)與借鑒
    總體來說，以《金融商品交易法》和改正后的《金融商品販賣法》為主體的法律，在金融商品銷售層面上對(duì)投資人的保護(hù)范圍擴(kuò)大了，保護(hù)的手段增強(qiáng)了，是日本自金融自由化的改革以來比較重要的成就。當(dāng)然也存在一些漏洞：一是隨著互聯(lián)網(wǎng)的日新月異，無線寬帶技術(shù)在日本已經(jīng)非常普及。無論在銀行的營(yíng)業(yè)廳里還是在個(gè)人家庭里，都能夠通過網(wǎng)絡(luò)銀行完成很多交易。在這些情況下，對(duì)于通過網(wǎng)絡(luò)選購金融商品的客戶的說明義務(wù)如何履行，如何達(dá)到法律要求的適當(dāng)?shù)耐晟频恼f明，現(xiàn)行法律還沒有作出明確的規(guī)定。而在實(shí)踐中，確實(shí)有一些投資者通過網(wǎng)絡(luò)購買金融商品而引起糾紛。還有，在網(wǎng)上銀行所公布的勸誘方針是否算是合法的公布方式也在爭(zhēng)論之中。 [25] 二是在日本社會(huì)反應(yīng)比較強(qiáng)烈的所謂“不召請(qǐng)勸誘”問題，在新的法律里面沒有進(jìn)行明確的禁止，僅代之以給予銷售機(jī)構(gòu)在制定的勸誘方針中明確在什么時(shí)間段進(jìn)行怎樣的勸誘這種自由選擇的權(quán)利。 [26] 實(shí)踐中，無論大型的都市銀行，還是地方銀行，都在勸誘方針中公布“不會(huì)在給公眾帶來麻煩的時(shí)間或者地點(diǎn)”進(jìn)行勸誘。 [27] 但實(shí)際上，還是沒有能滿足某些公眾根本就不希望接到這種騷擾性質(zhì)的“不召請(qǐng)勸誘”的意愿。而且，在新的法律里面，也沒有對(duì)違反銷售機(jī)構(gòu)自己制定的勸誘方針從而給公眾造成困擾的情況作出明確的處罰規(guī)定。三是日本目前還沒有對(duì)金融機(jī)構(gòu)理財(cái)人員從法律層面進(jìn)行規(guī)范，金融理財(cái)師的FP認(rèn)證資格依然是由兩個(gè)民間組織頒發(fā)。在對(duì)整個(gè)金融商品交易過程進(jìn)行了橫向立法之后，對(duì)于其從業(yè)人員的資格認(rèn)定是否應(yīng)該頒布國家標(biāo)準(zhǔn)，也是現(xiàn)在日本業(yè)內(nèi)廣泛爭(zhēng)論的話題。 [28]
    在金融商品交易的新法律體系形成之后，各種金融商品交易呈現(xiàn)出越來越規(guī)范的趨勢(shì)，特別是針對(duì)個(gè)人理財(cái)?shù)你y行金融商品銷售服務(wù)方面，更多的銀行投入人力物力加大了對(duì)金融產(chǎn)品的說明力度，各種帶有斷定性質(zhì)的不確實(shí)宣傳已經(jīng)消失。 [29] 說明在完成形式目標(biāo)上，新法體系很好地達(dá)到了既定效果。當(dāng)然，規(guī)則的增加，一方面，加重了銷售機(jī)構(gòu)的義務(wù)，銀行要進(jìn)行更多的說明以及進(jìn)行勸誘方針的制作和公布等活動(dòng)，從而導(dǎo)致了經(jīng)營(yíng)的成本上升。 [30] 另一方面，為了減少成本增加競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，日本銀行從業(yè)人員數(shù)量保持著連年減少的趨勢(shì)，無論是總的人數(shù)，還是每個(gè)營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)平均人數(shù)，從金融大爆炸改革完成以來，均呈現(xiàn)較快速下降。在需要完成更多法定義務(wù)的情況下，從業(yè)人員的工作量大幅度上升，給工作造成了困難。 [31]
    日本制定新的金融商品交易相關(guān)法律的一個(gè)實(shí)質(zhì)性目的就是要通過擴(kuò)大消費(fèi)者對(duì)于產(chǎn)品信息的了解，為金融產(chǎn)品消費(fèi)者提供進(jìn)一步的保護(hù)，從而使以老齡人口為主的、情況比較獨(dú)特的資產(chǎn)持有者愿意把大量的儲(chǔ)蓄資產(chǎn)分散到整個(gè)金融市場(chǎng)，以期促進(jìn)資金的使用效率，提高日本金融機(jī)構(gòu)和金融市場(chǎng)的國際競(jìng)爭(zhēng)力。雖然統(tǒng)計(jì)表明目前日本民眾對(duì)于金融產(chǎn)品的認(rèn)知程度依然不高，日本有接近一半的人仍然對(duì)銀行銷售的金融產(chǎn)品毫無認(rèn)知，更有接近80%的日本人從來沒有在銀行購買過任何種類的金融產(chǎn)品。 [32] 但是至少在對(duì)于普通個(gè)人投資者的保護(hù)層面上，日本以《金融商品交易法》和《金融商品販賣法》為主的法律體系已經(jīng)作出了很大的努力，取得了不小的成就。 [33]
    因此，在經(jīng)營(yíng)面向大眾的金融投資產(chǎn)品的時(shí)候，其他與日本社會(huì)有類似的特殊理財(cái)偏好的國家，也應(yīng)該在普通個(gè)人投資者保護(hù)等方面學(xué)習(xí)日本的立法經(jīng)驗(yàn)。在保護(hù)普通個(gè)人投資者資產(chǎn)安全的情況下，也能給金融市場(chǎng)的真正活躍帶來希望。