改革開放以來,隨著對外交往日益增多,特別是我國加入世界貿易組織后,由于企業直面國外企業的競爭,企業保護自己知識產權的意識逐步增強。象改革開放初期,國內企業在與外資企業合資經營中只把設備、廠房作價入股,而把自己辛勤培育的商標讓合資企業免費使用,不予作價的現象今天不會再發生。但由于歷史的原因,我國企業在知識產權保護方面的工作做的還不夠,企業要切實保護自己的知識產權,就必須對知識產權有一個深入的了解,只有在對知識產權有了足夠了解才能對企業的知識產權進行有效保護。
一、知識產權概述
“知識產權”一詞,英文為IntellectualProPerty,是近代商品經濟發展的產物。經過三百多年的演變和發展,現已成為很多國家國內立法和有關國際條約、雙邊協定以及國際技術貿易廣泛采用的法律用語。它直譯成中文是“智慧財產權”或“智力財產權”,但我國很多學者習慣將它翻譯成“知識產權”,現在這一翻譯已經被大多數人所接受,并被普遍使用。
1、知識產權的概念
事實上很難給“知識產權”下一個正確的并為人們所普遍接受的定義,迄今為止,世界上多數國家的法理專著、法律以及國際條約,都只是從劃定范圍出發去明確知識產權這個概念或給知識產權下定義的。
但是,國內一些學者為幫助人們弄清知識產權的含義,理解知識產權的概念,從實際出發,對知識產權進行了如下描述,知識產權是人們基于自己的智力活動創造的成果和經營管理活動中的經驗、知識而依法享有的權利。或者說知識產權指的是人們可以就其智力創造的成果所依法享有的專有權利。
本文認為,理解“知識產權”這個概念,還是要從兩方面進行把握:一是應當從知識產權的范圍人手了解知識產權的概念;二是應當注意知識產權是一個內涵不斷深化、外延不斷拓展的概念。它將隨著科學技術、文學藝術的發展而拓展和深化。”
2、知識產權的法律性質
知識產權是一種無形財產權,是一種特殊的民事權利,這就是知識產權的法律性質。我國1993年7月1日實施的《企業會計準則》第31條規定,無形財產主要包括專利權、商標權、著作權、商業秘密、非專利技術、信息、特許經營權、土地使用權、商譽等。
正確認識和深刻理解知識產權的法律性質,對于保護知識產權,認定和查處知識產權侵權案件,開展知識產權貿易是十分必要和非常有益的。正確認識和深刻理解知識產權的法律性質要從以下三個方面入手。
知識產權的客體是智力成果,智力成果是一種沒有形體的知識形態的產品
人們的腦力勞動往往具有創造性,具有創造性的腦力勞動可以稱為智力勞動,智力勞動完成的創造性勞動成果即是智力成果。智力成果是多種多樣的,各種各樣的智力成果一般都需要用物質性的載體表示或顯示出來,但是,載體本身不是智力成果,而只是固定或表現智力成果的物體。作為知識產權客體的智力成果的內容是沒有形體的,智力成果本身不是有形物。智力成果內容的無形性和它的載體的有形性,是智力成果與其他動產、不動產等有形物的最大區別。
智力成果具有使用價值和價值是它成為知識產權的前提和依據
智力成果是人類創造性勞動的產物,往往是高質量的腦力勞動產品,具有使用價值。人們可以了解它、掌握它、使用它,它是一種財富,而且可以運用它創造新的更多的財富,智力成果可以傳播應用,在商品經濟條件下被作為商品進行生產和交換,它具有的價值使之成了知識商品,成了貿易的對象。
知識財富只有經過法律的確認或授予才能為成為知識產權
知識產權的產生與科學技術、文學藝術的發展有著密切的聯系,與商品經濟的發展有著密切的關系,與知識產權法律制度的產生有著密切的聯系。人類歷史發展的各個時期都有智力勞動創造的智力成果,但智力成果的完成者享有知識產權,卻是在資本主義萌芽時期特別是資本主義制度建立以后。隨著商品經濟的發展,智力成果成為商品,成為財富,成為開拓市場,為企業帶來高額利潤有效源泉。在這種歷史背景下,制定保護知識產權的法律法規成了客觀需要,自然人和企業創造的知識財產由于得到法律的確認或者依法授予,才受到保護,知識財富的擁有者才享有知識產權。
3、知識產權的法律特征
⑴知識產權是無形財產。無形財產是指那些不具備實物形態的資產,知識產權在世界各國幾乎都被認為是無形財產,作為知識產權所有人對其智力活動而創造的智力成果依法享有的知識產權,其內容是專利權、商標權、版權等,而不是專利產品或商標商品或作品本身。也就是說,知識產權的標的是權利,知識產權的載體是發明、商標標識或作品本身,不能將知識產權同知識產權的載體混同。
⑵專有性。也稱獨占性或排他性。指知識產權所有人對其知識或智力成果享有獨占或排他的權利,未經其許可,任何人不得利用,否則,構成侵權。這是知識產權的最重要的法律特點。
⑶可復制性。知識產權需要一定的有形物去固定和體現。如專利權的專利必須體現在可復制的產品上或是制造產品的方法上。著作權必須體現在作品上。
⑷地域性。是指任何一項知識產權,只有依一定地域內的法律才得以產生并在該地域內受到法律保護。這也是區別于有形財產的另一個重要法律特征。根據該特征,依一國法律取得的知識產權只在該國領域內受到法律保護,而在其他國家則不受該國家的法律保護,除非兩國之間有雙邊的知識產權保護協定,或共同參加了有關保護知識產權的國際公約。
⑸時間性。是指法律對知識產權所有人的保護不是無期限的,而有限制,超過這一時間限制則不予以保護,知識產權隨即成為人類共同財富,任何人都可以利用。通常發明專利的保護時間是20年。
4、知識產權的范圍
知識產權的范圍,有廣義和狹義兩種。狹義的知識產權,是指傳統意義上的知識產權。一般包括專利權、商標權和著作權,還包括與著作權相關的權利即鄰接權。廣義的知識產權范圍,目前已為兩個主要的知識產權國際公約所界定。
《成立世界知識產權組織公約》列舉的范圍
《成立世界知識產權組織公約》簽訂于1967年,它的第二條規定,知識產權包括以下內容:①關于文學、藝術和科學作品的權利;②關于表演藝術家的表演、錄音和廣播的權利③關于人類在一切領域內的發明的權利;④關于科學發現享有的權利;⑤關于工業品外觀設計的權利;⑥關于商品商標、服務商標、商號及其他商業標記的權利;⑦關于制止不正當競爭的權利;⑧其他一切來自工業、科學及文學、藝術領域的智力創作活動所產生的權利。目前,世界知識產權組織已經成為聯合國的16個專門機構之一。自1980年6月3日起,中國成為世界知識產權組織的成員國。
《與貿易有關的知識產權協議》界定的范圍
世界貿易組織達成的《與貿易有關的知識產權協議》第一條對知識產權作了如下說明:知識產權一詞是指協議第二部分第一節至第七節所列舉的所有知識產權內容,包括:版權與鄰接權、商標權、地理標志權、工業品外觀設計權、專利權、集成電路布圖設計權、未公開的信息專有權,主要是指商業秘密權、不正當競爭。
我國1986年頒布的《中華人民共和國民法通則》,在第五章第三節“知識產權”第94-97條明文規定了知識產權的范圍,包括著作權、專利權、商標權、發現權、發明權以及其他科技成果權。由此可見,我國《民法通則》所規定的知識產權的范圍,基本上和《世界知識產權組織公約》所界定的知識產權的范圍一致。
《成立世界知識產權組織公約》中有關知識產權范圍中的①所述的權利屬于版權性質;②所述的權利屬于與版權鄰接的權利;③、⑤、⑥、⑦所述的權利屬于工業產權;
二、企業知識產權的保護
企業知識產權的保護涉及到所有類別的知識產權,含蓋所有的知識產權類別,本文重點論述企業如何進行版權、商標權、商號權、專利權和專有技術等知識產權的保護。
⑴版權的保護。對于企業來講,版權保護的對象主要是企業的計算機程序、數據庫以及產品和服務的說明書、廣告詞、廣告畫、包裝設計等等。從文化市場來講,書籍、刊等也都是版權保護的對象。版權對企業來講,不是一個重點。對于企業來講,工業產權是最重要、最應當有所了解的知識產權。
⑵商標權的保護。商標是區別商品生產者或銷售、服務提供者的標志,通常由文字、圖形或其結合組成。商標權是工業產權的主要內容。在我國,商標權主要是指企業經過注冊后獲的商標專用權,我國的《商標法》把它叫做商標專用權。商標權的取得有使用原則、注冊原則和混合原則等三個原則,我國和大多數國家都實行注冊原則。
①及時注冊。我國《商標法》第3條明確規定:“經商標局核準注冊的商標為注冊商標……商標注冊人享有商標專用權,受法律保護。”因為商標不僅僅是專用,它還可以作為擔保的對象、質權的內容,所以商標權不僅僅指專用權。所有的這些權利的取得,前提是該商標經國家商標局核準,或者不受法律的保護,企業的合法權力就無法得不到有效維護,任何企業和個人都有權使用這個標志。對于任何一個想要長期使用的商標,企業都應當盡早申請注冊,如果你不申請,別人把你正在使用而沒有注冊的商標搶先申請了,對企業來說是很大的麻煩,因為我國的商標法實行的是先申請制度,誰先申請就先給誰,至于誰先使用則根本不考慮,在過去這幾乎是無可挽回的損失。最近幾年,因為商標搶注的情況多了,從民法上考慮公平原則,法院逐漸對于惡意搶注給予一定的制裁。如果你的商標沒有注冊而別人搶注了,你就要證明別人是惡意的才有可能獲得一定的司法救濟,才可能向商標局或者商標評審委員會要求撤銷別人搶注的商標。如果你證明不了別人的惡意,就只能看著自己的“孩子”被別人抱走。
我們國內很多企業都有過慘痛的教訓,象雙匯集團生產的“王中王”火腿腸,因其未對“王中王”進行注冊,現在市場上有不少其它企業生產“王中王”火腿腸,雖然這些火腿腸有跟風、傍名牌的嫌疑,但卻是法律不予禁止的。
我國有些非常馳名的商標就在國外被搶注了,只有再通過打官司或行政程序拿回來,這要花很多的金錢和精力。我國和大多數國家已經參加的保護工業產權的《巴黎公約》規定的也是先注冊原則,所以如果要使用就應當首先注冊。在國外,你覺得哪個市場有可能進入,就首先在那里進行商標注冊。聯想集團的英文標識在國外被人搶注,結果聯想集團不得不變更標識,還要花費巨資進行宣傳。海信商標在德國被西門子搶注,雖然雙方最后以一紙和約握手言和,但這些無疑都給國內的企業敲響了警鐘。
②創馳名商標。一個企業,把品牌或者商標創為馳名商標,除了有利于企業打開產品銷路,爭奪更多的市場份額之外,也有利于對商標的保護,因為一旦得到了馳名商標的認證,首先,法律對商標的保護從橫向和縱向兩個方面都擴大了。其次,我國的商標法和大部分國家的商標法都規定,不能把別人的注冊商標用到相同或者類似的商品或服務,而如果一個商標被認定為是馳名商標之后,即使別人用在不相同或者不相干的商品或服務上,只要它有可能在消費者中引起一定混淆,仍然不允許使用,使用了就等于侵權,這也是世貿組織知識產權協議中規定的。另外,一個商標被認證為馳名商標后,這個商標即使離開了商品,也能被評估出相當高的價錢。比如云南玉溪卷煙廠的紅塔山商標,1999年評估時價值400多億人民幣,它是我國工商局第一批認定的馳名商標。所以企業應當在商標上下功夫、投入足夠多的注意力,爭創馳名商標。
現在,國內企業創名牌的意識比過去增強了很多,特別是在國家商標局開始評馳名商標以后,現在國內已經評出上百個馳名商標了,像家電產業的海爾、信息產業里的聯想,都屬于我國的馳名商標。
③進行防御性注冊。我國和大部分國家的《商標法》都禁止把別人的注冊商標用到相同或者類似的商品或服務上。但如果是用于不相同的商品或服務上,法律是不強行禁止的,除非該商標已被認定為馳名商標,這樣法律對它的保護從橫向到縱向都擴大,但這種保護也是不徹底的。
企業要從根本上保護自己的利益,應對所使用的商標進行防御性注冊,進行商標防御性注冊,首先要在各個不同類別進行全面注冊;比如,一個企業是做服裝的,除了將自己的商標在服裝類別注冊外,還可以多注冊幾個有關時尚的其它類別,避免品牌做大后,想多做幾類其它產品時,卻發現商標權在別人手上。
全面注冊看似笨拙,實際卻是對付搶注最有效的一招,有不少跨國公司品牌都在多個國家的所有類別進行注冊。目前我國商標有45個類別,一個商標如在所有類別全部注冊,注冊費為4.5萬元,再加上代理費不超過9萬元,相信許多企業都有全面注冊的實力,關鍵是沒有意識到與被搶注后帶來的損失相比,這點費用實在不算什么。
⑶商號權的保護。商號權也是企業應當注意保護的,商號權保護的一個不利的地方在于,根據國際慣例以及國際公約規定商號是不能通過注冊加以保護的,我國也是如此。另外,按照中國現有的法律,企業名稱登記管理,地方上不同的級別可以依照不同的級別登記自己的企業名稱,可以在區一級或縣一級,也可以在市一級、省一級登記,這就有可能造成企業名稱的互相沖突,企業重名的很多。這就增加了商號權保護的難度。比如上海某公司的產品在上海市場銷售火暴,供不應求,突然河北某一個縣有個同名公司,生產相同的產品,并且也進入了上海市場。上海的公司要維護自己權益,首先要調查河北的公司是不是惡意,它使用的公司名稱是否在自己企業使用之后,特別是在企業知名之后;其次,它生產的產品從各個方面,從類別上、裝潢上是否都跟自己一樣。如果認證了這些事實,才能依照《民法通則》第4條、《反不正當競爭法》第5條等,去法院提起訴訟,爭回應當得到的權利,手續煩瑣,難度很大。正因為商號的保護不像對商標的保護這么強,對它的保護存在一定的困難,現在國際上通行的比較好、比較有效的保護方法就是企業名稱和商標一致,把企業名稱作為商標來注冊,使用在商品或者服務上,作為主商標或者惟一的商標,這樣比較有利于對商號的保護。像聯想一樣,聯想既作為它的企業名稱,也作為它的商標注冊。其它企業要是冒用的話,聯想可以認為其他企業名稱用了自己的商標,就可以要求其他企業不許用。
⑷專利權和專有技術的保護。專利權和專有技術是有聯系的,企業把自己的技術成果專有起來有兩種方式:一種是申請專利,靠國家行政批準,依法享有20年的專利權;另一種就是不申請專利,靠保密享有實際上的專有權,這種專有權可以是一時的也可以是永久的。
研究出先進技術或好的發明之后,是申請專利來保護這項技術,還是不申請專利而靠保密保護這項技術呢?國際上有一個不成文的慣例,就是如果認為這項技術或發明,其他人不依賴于你也很快就能搞出來,那你應該申請專利,申請之后就把別人排斥在市場之外,你就享有專利了。因為專利幾乎在所有國家都是一種先申請制度,別人先申請了就把你推出市場之外。但是,如果企業搞出一項發明,覺得別人根本就搞不出來,就沒有必要去申請專利,靠保密享有永久的專有權。因為申請專利要把技術公開,20年時間之內由企業專用,20年之后全社會都可以自由使用。比如,可口可樂的配方就采取了相當強的保密措施,這樣即使已經有100多年的歷史了,可口可樂的配方仍有可口可樂公司專用,如果當時申請了專利,在20世紀的20年代這個配方就已進入公用領域。
①專利權的保護。專利權是國家專利主管部門依據專利法授予發明創造人或合法申請人對某項發明創造在法定期間內所享有的獨占權。未經專利權人許可,他人不得使用該專利,專利權是一種法定權利,法律上規定怎么保護它就怎么保護它,只要企業的專利權受到侵犯,就可以依法要求侵權企業停止侵權、賠償損失。
②專有技術的保護。專有技術也稱技術訣竅、技術秘密、商業秘密,我國民間所講的“家傳絕技”、“祖傳秘方”也是專有技術的一種。象《大宅門》里白家的藥方就是白家的商業秘密。
商業秘密必須符合以下條件才給予保護:首先,它必須是處于秘密狀態,不是一般人輕易可以得到的;其次,它必須有商業價值,沒有價值不能夠保護;最后,權利人必須為保護這個秘密采取過具體措施。
這三項要求里,前兩項是客觀的,第三項是主觀的,是不是采取措施是權力人的主觀因素。有不少企業打不贏專有技術侵權的案子,就是因為企業沒有采取具體措施,或者采取的措施不力,導致法院最終認定不是商業秘密,企業受到損失也只好望洋興嘆,沒有辦法。所以企業真要保護自己的專有技術,就要有一系列的措施來保護處于秘密狀態的商業秘密,以后在司法訴訟里企業才能夠證明企業為了保護商業秘密已經采取了一些措施,比如跟職工簽訂保密協定、競業禁止協定等。競業禁止協定就是職工離開企業之后,幾年之內不能和原企業進行相競爭的產品的生產,像這些應寫進勞動合同的條款里。
四川長富集團潭氏官府菜,因一掌握商業秘密的廚師長未經公司批準,擅自離職,向成都市勞動爭議仲裁委員會提出勞動仲裁申請,后經青羊區法院裁定,判決該廚師長在30日內以現金形式一次性支付違約金250萬元。公司之所以獲得賠償,主要因為該廚師掌握核心商業機密,公司與其簽定勞動合同特別約定“除人力不可抗拒的因素外,吳林不得在聘用期間無辜離職,否則將追究其違約責任,并承擔500萬元經濟損失。”,并給予其相應的待遇和經濟補償。
我國已成功加入世界貿易組織,越來越多的國內企業進入國際市場,直接參與國際競爭,也會有更多的國外企業進入國內市場,企業面臨的競爭會日趨激烈。世界經濟的發展已進入知識經濟時代,企業擁有的知識產權無疑會給企業帶來更強的競爭能力和高額利潤。企業必須對知識產權進行深入了解,依法采取各種有效措施,切實保護包括版權、商標權、商號權、專利權和專有技術在內的知識產權,維護自己的合法權益。在加強自身保護的同時,積極地進行知識產權的交流與貿易,實現互惠互利,提高企業的效益、增強企業的競爭力