企業合同法律風險防范(上) 來源：法制網
合同對于企業來說非常重要，企業通過合同交易的雙方或多方的意思固定下來，供雙方遵循、執行。
很多合同履行期限較長，在合同簽訂、履行過程中，很可能由于形勢發生變化、各方對合同條款存在不同的理解，因而可能發生糾紛或爭議。書面形式訂立的合同在雙方發生爭議時就可以作為證據使用。
因此筆者建議企業對外發生業務往來時，盡量簽訂書面合同。我國法律認可的書面合同的形式包括合同書、往來信函、傳真、電報、電傳、電子數據交換、電子郵件等。
但是簽署書面形式的合同并不足以避免法律風險。我國合同法把合同種類分為買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同，運輸合同，技術合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同。這十五種合同，每種合同都有其特有的法律風險，防范法律風險的策略也不一樣。本文擬對上述各種合同存在的共同的法律風險進行簡要分析。
◎合同盡量采用書面形式
俗話說“口說無憑”，我國《合同法》規定，當事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。但是法律、行政法規規定采用書面形式的，應當采用書面形式。
當然，書面形式并非必須要紙張記載的形式。我國合同法規定，書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。
我國合同法對一些合同規定必須采用書面形式。例如，合同法規定租賃期限六個月以上的《租賃合同》應當采用書面形式，否則視為不定期租賃;借款合同應采用書面形式;融資租賃應當采用書面形式;建設工程合同應當采用書面形式委托監理合同應采用書面形式;技術開發合同應當采用書面形式;技術轉讓合同應當采用書面形式，等等。
◎加強對外簽署合同的審批流程
一般而言，一份合同的簽署，應該由以下幾個步驟組成：(1)業務部門與對方初步洽商、草擬合同;(2)業務部門經理審核業務可行性、風險;(3)法律部門審核法律風險，出具《法律意見書》;(4)財務部分出具分析意見;(5)分管領導審批;(6)董事長根據企業發展戰略角度進行取舍、審批;(7)簽署合同;(8)登記存檔;(9)履行合同。
當然，并不是所有的合同都需要律師出具法律意見書，例如企業采購一批價值幾十元的文具。所以指定《合同審查審批制度》時，應該考慮授權合理，日常性的、小額的經營行為，簽署一般合同，應授權業務部門獨立完成，讓企業老總有更多的時間去思考企業發展戰略問題，而不是購買文具也要企業老總簽字批準。
所以，企業應根據自身特點，制定《合同審查審批制度》，繪制《合同審查審批表》。合同審批主要針對大額的、重大合同，這些合同應慎重為之。重要合同之前一定要律師對合同進行審核、出具法律意見書。制度要對重大合同作出定義，例如企業可以根據實際情況，規定涉及一定金額(例如10萬元、100萬元)以上的合同可以定義為重大合同，應按照企業《合同審查審批制度》執行，各個部門填寫《合同審查審批表》后，方能簽署。
《合同審查審批表》應包括申報業務部門、申報時間、合同名稱、合同類別、合同標的、合同編號、合同總金額、合同履行期限等主要信息進行記載。各個涉及的業務部門經理、法律部門、財務部、分管領導、董事長分別先后簽字審批。企業公章管理部門根據最終董事長的簽字，確定是否蓋章。禁止在董事長簽字批準之前，公章管理者在任何重大合同文本上面蓋章。
◎對合同條款精雕細琢、防范法律風險
我國的合同法第十二條規定，合同的內容一般包括以下條款：(一)當事人的名稱或者姓名和住所;(二)標的;(三)數量;(四)質量;(五)價款或者報酬;(六)履行期限、地點和方式;(七)違約責任;(八)解決爭議的方法。
一份完善的合同，應該是對上述條款進行細致的撰寫，能指導合同雙方按照簽署合同的真實意思來履行。合同條款應全面、無重大遺漏，并且合同條款不應有歧義，否則就可能給合同的履行帶來困難。因此，訂立合同時要力爭做到用詞準確、清楚，避免產生歧義。對于重要的合同條款(例如金額、履行期限、違約責任等)，要字斟句酌。
當事人的名稱或者姓名和住所條款。這個條款注意：(1)涉及合同各方的公司名稱的，一定要寫全稱，不能寫簡稱。(2)住所條款。合同主體是自然人的，寫身份證地;合同主體是法人的，寫法人的營業執照所記載的地址。(3)一定要弄清楚誰是合同的主體。因為合同僅僅約束參與簽署合同的各方主體，所以把某個公司寫入甲方、乙方、丙方、丁方就很重要。例如購買A公司的資產，則合同主體應寫A公司;但是如果合同是購買A公司的股權，則合同主體應寫A公司的股東。如果主體弄錯了，就可能出現無權代理、可撤銷合同。
標的條款。關于合同的標的，我們一定要和對方商量清楚。究竟合同交易的是什么?是專利權還是專利使用權?是什么產品?產品的型號規格?詳細的描述可以避免供需之間出現差錯。此外，雙方還應對質量進行約定。如果約定不明，我國合同法規定了一個推定的法則：質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行;沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。
價款或者報酬條款。這個條款是雙方最為關心的條款，撰寫合同的時候一定要注意計量單位(每公斤120元還是每市斤120元);如果是涉外合同，報酬是按美元還是人民幣計價?當然，如果萬一當事人未能對該條款進行約定，我國合同法也規定了一個推定的法則：價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行。
履行期限、地點和方式。履行期限、地點和方式條款一定要寫清楚，尤其是涉及期限的。例如寫“乙方應在五日內完成工作任務”與“乙方應在五個工作日內完成工作任務”是不一樣的。
還有，履行期限要注意起止的計算方法。例如，若僅僅約定“自增資完成之日起屆滿十八個月，乙方應收購甲方股權”，那么在合同履行過程中就會出現問題：究竟從以下哪一天開始算“增資完成”：(1)簽署增資協議之日起計算。(2)資金注入驗資賬戶、注冊會計師出具驗資報告之日起計算。(3)公司增資后，換取新的營業執照之日起算。因此，為了避免未來發生糾紛，寫合同的時候就應該予以明確。可以這么寫：“自增資完成之日起屆滿十八個月，乙方應收購甲方股權。本條所稱‘增資完成之日’是指注冊會計師出具驗資報告所記載的、甲方將資金劃入指定的驗資賬戶之日”。這樣寫清之后，履行的過程中就不容易出現紛爭。
履行地點條款。為了節省運費或其他合同履行成本，應盡量約定在本地履行合同中的交付義務。若當事人未能對該條款進行約定，我國合同法規定了一個推定的法則：履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產的，在不動產所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行。
付款期限的條款。付款期限是雙方都非常敏感的問題，尤其應明確約定。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。例如以下約定的付款期限就都有問題：(1)季付。季付僅約定了付款頻率，但是未約定具體的付款時間。合理的約定，可以約定為“每季度開始后的第一個工作日結算、付款”或者“每季度最后一個工作日結算、付款”;(2)檢驗合格后付款、收到貨物后付款。這種約定的問題在于，究竟是檢驗合格、收到貨物后多少天付款?如果約定“檢驗合格后3日內付款”、“收到貨物后3日內付款”。這樣約定后，合同的雙方心里都有數，不會因為付款期限問題發生爭議。
總之，合同的約定不怕細致，越細致越有利于合同雙方履行合同，避免發生歧義、產生合同糾紛。
◎簽署前對合同對方資格及資信審查
我們和誰簽合同?這一點在簽署合同之前首先要弄清楚。在商業交往中，有些商業人士的名片上印刷的“頭銜”很多，既是這個公司的董事長，又是那個公司的總經理。我們是和哪個商業主體合作呢?這個問題首先要弄清楚。
首先是主體合法性審查。如果對方是自然人，我們就要其提供身份證復印件;如果對方是公司，我們就要求其提供營業執照復印件，作為合同的附件。別小看這個身份證復印件或者公司營業執照的復印件。身份證復印件可以作為未來一旦對方違約，企業追究責任的線索;而營業執照復印件，記載了對方公司的注冊資本、注冊地址、年檢狀況等信息。這些信息對于判斷對方公司實力、法律地位的狀況等非常有意義。通過查看營業執照復印件上記載的年檢信息，可以知道和我們簽署合同的公司是否合法存續，可以避免和已經注銷的企業簽署合同。有些企業簽署合同后，將貨物交付給對方后發現對方遲遲不付款，后查詢才發現合同對方早已被工商局吊銷營業執照。這時候再來維護自己的合法權益為時已晚。
當然，我們在簽署合同之前，還應該對合同對方進行基本的資格審查。主要審查合同對方有無簽署該類合同的資格。我國法律對某些特殊行業的從業資格作了限制性規定，沒有該行業從業資格的單位和個人不得從事特定的業務。如果我方未進行資格審查，貿然與沒有資格的主體簽訂此類合同將給我方帶來經濟損失。例如，我們與某公司簽署合同進行合作房地產開發，而對方并無房地產開發資質，那么雙方簽署的《合作開發房地產合同》就可能無法履行，給企業帶來不必要的麻煩和損失。
其次，企業在進行重要的交易之前，應盡量對合作對方做資信調查。資信調查有利于未來履行合同。進行資信調查的方法比較簡單，通過該企業的上游企業或者下游企業，了解該企業履行合同是否講信用，是不是“老賴”。如果是“老賴”，并非我們就不和他做生意，而是如果我們知道對方是“老賴”的話，我們就會在合同簽署和履行過程中時刻注意把握和控制風險，在合同條款設計方面更加注意細節，防范“老賴”占企業的便宜。例如要求其先付款，或者要求其提供履約擔保等，避免與老賴“短兵相接”。
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