案件事實:
王女士與北京海淀區一洗浴中心從事足療保健技師工作,雙方未簽訂書面勞動合同,沒有固定工資,王女士所得報酬是每份收入的四成。從2007年12月起至2008年3月期間，該洗浴中心共拖欠其工資5000余元。王女士離職后起訴要求確認雙方存在勞動關系，并支付勞動報酬及解除勞動關系的經濟補償金。但是洗浴中心答辯稱，雙方是只不過算是合作經營關系，沒有勞動關系。此案牽涉勞動關系的認定問題。
案件分析：
判斷雙方是否構成事實上的勞動關系，可以結合工作性質、工作內容、隸屬關系、報酬分配等方面進行認定。作為洗浴場所，足療等保健工作屬于泓清池洗浴中心的營業內容之一，王女士到該洗浴中心從事保健技師工作，受公司管理，報酬所得由公司統一收取，統一結算。與一般工作形式不同的是，王女士拿的是提成制工資。雖然雙方沒有簽訂勞動合同，只有口頭協議，但拖欠工資事實發生在新《勞動合同法》前后，不簽書面勞動合同的責任應該在洗浴中心。
誰主張誰舉證，但是勞動者未和用人單位簽訂書面勞動合同，卻主張雙方存在事實勞動關系時，舉證能力受限。因此在審判活動中，應鑒于勞動者的弱勢地位和民事訴訟證據近因原則，在勞動者提供了最基本的舉證責任后，由用人單位對雙方不存在事實勞動關系承擔舉證責任，如果不能證明雙方不存在事實上的勞動關系，則推定勞動者的主張成立。一般而言，勞動者只需要初步證明其在用人單位參加勞動領取工資即可，證據的形式可以是證人證言（同事、朋友、親屬均可）和其他形式。
此外，根據《民事訴訟證據規定》第75條，“有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立”。如果用人單位拒絕提供工資支付憑證、考勤表、企業規章制度以及法律、法規、規章規定應由用人單位保存的其他資料的，可以推定勞動者的主張成立。
推而廣之，不但是勞動關系的認定，如報酬工資發放、工作年限等方面的事實，都不應為勞動者設定過多的舉證責任。常見的如指紋打卡、工作量統計，這些勞動事實都在單位手中，如果讓勞動者舉證，就是勉為其難，影響訴訟結果的公正。（董冬冬
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