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國(guó)際貿(mào)易 |
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| 新破產(chǎn)法重整程序之分析 |
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出處：法律顧問(wèn)網(wǎng)·涉外11chelsea.com
時(shí)間：2009/1/5 17:41:00 |
現(xiàn)代意義上的破產(chǎn)法，不僅僅是破產(chǎn)清算，還包括破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解程序。破產(chǎn)清算程序是讓企業(yè)用剩余資產(chǎn)來(lái)償還所有債務(wù)，再注銷其民事主體資格，所以，破產(chǎn)清算程序是一個(gè)企業(yè)的死亡程序。而破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解程序則不同，兩者都是企業(yè)的拯救和復(fù)蘇程序。通過(guò)破產(chǎn)重整或和解，可以使債務(wù)人重獲新生，避免因企業(yè)破產(chǎn)清算而帶來(lái)的職工下崗等一系列社會(huì)問(wèn)題，體現(xiàn)了現(xiàn)代破產(chǎn)法實(shí)施破產(chǎn)預(yù)防的程序目的。因此，各國(guó)破產(chǎn)法的立法實(shí)踐都普遍重視破產(chǎn)和解與破產(chǎn)調(diào)解程序。
破產(chǎn)重整，又名“重組”或者“重生”，其對(duì)應(yīng)的英文名為Reorganization。與破產(chǎn)和解相比，破產(chǎn)重整程序不僅注重企業(yè)的外部債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而且強(qiáng)調(diào)企業(yè)內(nèi)部管理關(guān)系的整合；不僅重視債務(wù)人與債權(quán)人的和解，而且強(qiáng)調(diào)調(diào)動(dòng)人民法院、管理人、債權(quán)人、債務(wù)人、出資人及其他利害關(guān)系人等各方面的力量。因此，在破產(chǎn)法的三大程序中，重整程序顯得尤為重要。
2006年8月出臺(tái)的新破產(chǎn)法則大大不同，它不惜重墨，專門辟出一章3節(jié)共計(jì)25個(gè)法條談重整，篇幅占整個(gè)破產(chǎn)法的近1/5，是新破產(chǎn)法中法律條文最多、法律規(guī)定最翔實(shí)的一章。與舊法相比，新破產(chǎn)法在重整制度的設(shè)計(jì)上，已經(jīng)完全不同于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代下的“整頓”程序了。全國(guó)人大常委會(huì)法工委的負(fù)責(zé)同志甚至說(shuō)破產(chǎn)重整制度是“企業(yè)破產(chǎn)法新引入的一項(xiàng)制度”。筆者認(rèn)為，新法重整制度的這個(gè)“新”字就體現(xiàn)在它具有重整原因的寬松性、啟動(dòng)主體的多元性、重整措施的多樣性、重整程序的優(yōu)先性、重整期間的靈活性、參與主體的廣泛性等新特點(diǎn)。
一、重整原因的寬松性
1、新舊法律條文對(duì)照
2006年《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》
第二條 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。
企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。
1986年《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）
第三條 企業(yè)因經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)。
企業(yè)由債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)，有下列情形之一的，不予宣告破產(chǎn)：
（一）公用企業(yè)和與國(guó)計(jì)民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的；
（二）取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請(qǐng)之日起六個(gè)月內(nèi)清償債務(wù)的。
企業(yè)由債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)，上級(jí)主管部門申請(qǐng)整頓并且經(jīng)企業(yè)與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議的，中止破產(chǎn)程序。
2、法理評(píng)析
老破產(chǎn)法關(guān)于整頓原因、破產(chǎn)清算原因和和解原因的規(guī)定是“三位一體”的，達(dá)到宣告破產(chǎn)的條件才能申請(qǐng)整頓。新破產(chǎn)法則相對(duì)寬松，重整原因包括兩類情形：一是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的；二是企業(yè)法人有明顯喪失清償能力可能的。也就是說(shuō)，企業(yè)法人具備破產(chǎn)條件的可以實(shí)施重整，不具備破產(chǎn)條件但有可能喪失清償能力的，雖然不能實(shí)施破產(chǎn)清算或破產(chǎn)和解，但也可以進(jìn)行破產(chǎn)重整。這是新破產(chǎn)法的一個(gè)創(chuàng)新之處，目的是讓有破產(chǎn)可能的危險(xiǎn)企業(yè)盡早進(jìn)入重整程序，以便及時(shí)作出拯救措施，真正實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)預(yù)防的目的。
二、啟動(dòng)主體的多元性
1、新舊法律條文對(duì)照
2006年《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》
第七十條 債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整。
債權(quán)人申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊(cè)資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請(qǐng)重整。
1986年《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）
第十七條 企業(yè)由債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)的，在人民法院受理案件后三個(gè)月內(nèi)，被申請(qǐng)破產(chǎn)的企業(yè)的上級(jí)主管部門可以申請(qǐng)對(duì)該企業(yè)進(jìn)行整頓，整頓的期限不超過(guò)兩年。
2、法理評(píng)析
老破產(chǎn)法只允許破產(chǎn)企業(yè)的上級(jí)主管部門有權(quán)申請(qǐng)整頓，其他人提出申請(qǐng)法院一概不能受理。其原因主要在于老破產(chǎn)法只適用于全民所有制企業(yè)，即國(guó)有企業(yè)，國(guó)企的破產(chǎn)問(wèn)題最重要的還是要看上級(jí)主管部門(即行政機(jī)關(guān))的態(tài)度，債權(quán)人、債務(wù)人均沒(méi)有自主權(quán)，這體現(xiàn)出86年破產(chǎn)法濃厚的行政干預(yù)色彩。
而新破產(chǎn)法服務(wù)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，其適用主體不僅包括國(guó)有企業(yè)，還包括集體所有制企業(yè)、各種形式的公司、在中國(guó)設(shè)立的有法人資格的外商投資企業(yè)（中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)）等，強(qiáng)調(diào)運(yùn)用市場(chǎng)化手段擺脫企業(yè)經(jīng)營(yíng)危機(jī)，重視當(dāng)事人意思自治。新破產(chǎn)法規(guī)定，申請(qǐng)重整的適格主體包括三類當(dāng)事人：債權(quán)人、債務(wù)人以及出資額占債務(wù)人注冊(cè)資本十分之一以上的出資人。
三、重整措施的多樣性
1、新舊法律條文對(duì)照
2006年《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》
第七十三條 在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請(qǐng)，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。
有前款規(guī)定情形的，依照本法規(guī)定已接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)，本法規(guī)定的管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使。
第七十五條 在重整期間，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。
在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營(yíng)業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。
第七十六條 債務(wù)人合法占有的他人財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。
第七十七條 在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請(qǐng)求投資收益分配。
在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。
1986年《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）
第二十條 企業(yè)的整頓由其上級(jí)主管部門負(fù)責(zé)主持。
企業(yè)整頓方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)企業(yè)職工代表大會(huì)討論。企業(yè)整頓情況應(yīng)當(dāng)向企業(yè)職工代表大會(huì)報(bào)告，并聽(tīng)取意見(jiàn)。
企業(yè)整頓的情況應(yīng)當(dāng)定期向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告。
2、法理評(píng)析
為真正實(shí)現(xiàn)重整企業(yè)的經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇，新破產(chǎn)法注重運(yùn)用多種措施進(jìn)行破產(chǎn)重整，試圖調(diào)動(dòng)各方面的力量保證債務(wù)人的權(quán)利，甚至要求債務(wù)人以外的其他利害關(guān)系人作出一定犧牲或讓步，優(yōu)先考慮債務(wù)人的利益。當(dāng)然這種犧牲或讓步只是暫時(shí)的，僅及于重整期間，其實(shí)質(zhì)是讓債務(wù)人恢復(fù)經(jīng)濟(jì)能力，使利害關(guān)系人的權(quán)益最終實(shí)現(xiàn)。具體而言，新破產(chǎn)法的整頓措施有：
（1）重整期間債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)可以恢復(fù)。一般而言，企業(yè)一旦進(jìn)入破產(chǎn)程序，其主體資格就受到很多限制，比如財(cái)產(chǎn)處分權(quán)、財(cái)務(wù)資料、內(nèi)部管理、日常開(kāi)支、訴權(quán)等都只能由管理人來(lái)負(fù)責(zé)。新破產(chǎn)法規(guī)定：“在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請(qǐng),人民法院批準(zhǔn),債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。”即在重整期間,可以恢復(fù)債務(wù)人對(duì)其財(cái)產(chǎn)的管理權(quán)。
（2）重整期間擔(dān)保權(quán)暫停行使。在重整程序中，之所以要限制擔(dān)保權(quán)的行使，是因?yàn)閷?shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)與債務(wù)人重整之間有沖突。例如，一個(gè)擔(dān)保債權(quán)人對(duì)重整企業(yè)有10萬(wàn)到期債權(quán)，擔(dān)保物是企業(yè)的一個(gè)重要生產(chǎn)設(shè)備，債務(wù)人無(wú)力清償債務(wù)，如果允許人債權(quán)人行使擔(dān)保權(quán)，生產(chǎn)設(shè)備就要被拿走還債，企業(yè)就無(wú)法生產(chǎn)，重整目標(biāo)就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。在這種兩難的情況下，破產(chǎn)法只能限制行使擔(dān)保權(quán)。
（3）重整期間借款可設(shè)擔(dān)保。為更好地支持重整企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，新破產(chǎn)法允許其借款，并且給予在重整程序中新借款給重整債務(wù)人的債權(quán)人特別保障，允許其優(yōu)先清償并且可以提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。
（4）重整期間出資人不得請(qǐng)求投資收益分配。利潤(rùn)分配權(quán)本是投資者享有的最重要的權(quán)利，但在重整程序中，破產(chǎn)法為了保護(hù)債務(wù)企業(yè)的資產(chǎn)，為了維護(hù)債權(quán)人的利益，禁止重整期間股東分配股利。
（5）重整期間董事、監(jiān)事、高管人員股權(quán)轉(zhuǎn)讓受限制。從公司法的層面看，不管是股份有限公司還是有限責(zé)任公司，股權(quán)是可以自由轉(zhuǎn)讓的，除非是公司章程有限制性規(guī)定，或者是上市公司的董事、監(jiān)事、高管人員有一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的限制。新破產(chǎn)法規(guī)定，董事經(jīng)理及高級(jí)管理人員重整期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)，以便將董事、經(jīng)理及高管的利益和重整企業(yè)的利益緊緊地捆綁在一起，讓他們利用管理經(jīng)驗(yàn)和所掌握的重整企業(yè)信息為企業(yè)服務(wù)。
上述幾種重整措施1986年破產(chǎn)法均沒(méi)有提到，對(duì)債務(wù)人采取什么挽救措施取決于上級(jí)主管部門的決定，以及和債權(quán)人之間的和解協(xié)議。老破產(chǎn)法沒(méi)有賦予債務(wù)企業(yè)任何優(yōu)先權(quán)利，也沒(méi)有對(duì)其他利害關(guān)系人權(quán)利作出限制，使得整頓不具有操作性和可行性。可以預(yù)見(jiàn)，新破產(chǎn)法在2007年6月1日正式實(shí)施以后，會(huì)有越來(lái)越多的破產(chǎn)企業(yè)選擇重整并最終恢復(fù)生機(jī)。
四、重整期間的靈活性
1、新舊法律條文對(duì)照
2006年《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》
第七十二條 自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。
1986年《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）
第十七條 企業(yè)由債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)的，在人民法院受理案件后三個(gè)月內(nèi)，被申請(qǐng)破產(chǎn)的企業(yè)的上級(jí)主管部門可以申請(qǐng)對(duì)該企業(yè)進(jìn)行整頓，整頓的期限不超過(guò)兩年。
2、法理評(píng)析
重整期間也叫做重整保護(hù)期，在保護(hù)期內(nèi)，債權(quán)人、出資人、管理人的權(quán)利都受到限制，重整債務(wù)人的利益受到優(yōu)先保護(hù)。重整期間設(shè)定得過(guò)長(zhǎng)或過(guò)短都不好，過(guò)長(zhǎng)會(huì)侵害債權(quán)人的權(quán)利，債權(quán)長(zhǎng)期不能行使，重整債務(wù)人也一直處于不生不死的不確定法律狀況；過(guò)短會(huì)使債務(wù)人獲得復(fù)興的難度增大、機(jī)率變小，甚至不可能。一般而言，注重保護(hù)債權(quán)人利益的國(guó)家重整期間較短，例如澳大利亞破產(chǎn)法規(guī)定重整期間僅為60天。我國(guó)老破產(chǎn)法則定為2年。新法出于盡可能挽救債務(wù)人的考慮，沒(méi)有明確規(guī)定重整期限，而是將自由裁量權(quán)交給了法院，當(dāng)重整沒(méi)有預(yù)期的進(jìn)展時(shí)，法院可以裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)企業(yè)破產(chǎn)。這樣規(guī)定非常靈活，既有利于實(shí)現(xiàn)企業(yè)復(fù)蘇的最終目的，又能有效防止長(zhǎng)期侵害債權(quán)人利益。
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