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| 股權(quán)轉(zhuǎn)讓中受讓方面臨風(fēng)險的分析與防范 |
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作者：石家莊律師趙麗娜編輯
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外11chelsea.com
時間：2008/12/20 8:57:00 |
股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是公司股東依法將自己的股東權(quán)益有償轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股權(quán)的民事法律行為。除了股份公司無記名股票轉(zhuǎn)讓和上市公司流通股通過證券交易所交易的情況以外，有限責(zé)任公司和股份有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)通常都需要出讓訪與受讓方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。股東要成功地轉(zhuǎn)讓其擁有的全部或部分股權(quán)，受讓方要成功地取得該全部或部分股權(quán)而成為新股東，都必須遵守法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，不得違反強制性規(guī)范。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司并購的一重要形式，是一項系統(tǒng)工程，涉及法律關(guān)系復(fù)雜，在實踐中作為股權(quán)購買方將面臨著大量的風(fēng)險，這里對一些重要風(fēng)險進行分析。
一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂前程序性風(fēng)險分析與防范
有限公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，合同的訂立應(yīng)遵守《公司法》程序上的要求。有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓,經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。未經(jīng)上述程序而簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同會因程序的瑕疵被認定為無效或撤銷。因此建議購買方在購買目標公司的股份時應(yīng)當(dāng)要求目標公司召開股東會，做出同意出讓方股東出賣其股份的《股東會決議》。
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后股東人數(shù)限制風(fēng)險
股東轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資后，公司的股東數(shù)額要符合《公司法》的要求�！豆痉ā芬�(guī)定有限公司股東人數(shù)為二個以上五十個以下，股份公司股東人數(shù)應(yīng)為五人以上，也就是說，有限公司股東人數(shù)不得突破二個的下限或五十個的上限，股份公司股東人數(shù)不得少于五個這是公司設(shè)立的條件，也應(yīng)為公司存續(xù)的條件，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)不得導(dǎo)致股東人數(shù)出現(xiàn)違反法律規(guī)定的結(jié)果.
三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行風(fēng)險的防范
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行，轉(zhuǎn)讓方的主要義務(wù)是向受讓方移交股權(quán)，具體體現(xiàn)為將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實及請求公司辦理變更登記手續(xù)的意思正式以書面方式通知公司的行為。而受讓方的主要義務(wù)則是按照約定向轉(zhuǎn)讓方支付轉(zhuǎn)讓款。根據(jù)《公司法》第三十六條和第一百四十五條的規(guī)定，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊、公司章程修改、變更工商登記等事項是公司的義務(wù)。在合同履行中可能面臨目標公司怠于或拒絕履行義務(wù)使受讓方不能正常取得股東身份或行使股東權(quán)利，同時目標公司的其他股東或董事也可能不盡配合、協(xié)助的義務(wù)。公司未及時履行義務(wù)的，受讓人可以起訴公司，公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，但公司沒有義務(wù)去監(jiān)督或判定轉(zhuǎn)讓合同約定的其他義務(wù)的履行情況。因此在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同前在對目標公司進行調(diào)查時受讓方應(yīng)與目標公司的其他股東以及董事、公司管理層進行較為充分的溝通，為自己行使股東權(quán)利做出一個前期的基礎(chǔ)。
四、公司負債的風(fēng)險分析與防范
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，受讓方最關(guān)心的應(yīng)該是目標公司的負債問題。負債應(yīng)包括出讓股東故意隱瞞的對外負債和或有負債�；蛴胸搨ㄊ茏屒�，目標公司正在進行的訴訟的潛在賠償，或因過去侵犯商標或?qū)＠麢?quán)、劣質(zhì)產(chǎn)品對客戶造成傷害等未來可能發(fā)生的損害賠償，這些均不是股權(quán)出讓方故意不揭示或自己也不清楚的負債。
因此，在風(fēng)險分擔(dān)的商議中，受讓方所爭取的是與出讓方劃清責(zé)任，要求在正式交割前的所有負債，不管是故意還是過失，均由出讓方承擔(dān)。但是要注意到，股權(quán)的轉(zhuǎn)移并不影響到債權(quán)人追索的對象，受讓方在成為目標公司股東后，仍然需要清償該債務(wù)，在根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同向出讓方追償。
五、其他關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律強制性規(guī)定
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂不得違反法律、法規(guī)、政策或公司章程關(guān)于轉(zhuǎn)讓時間、轉(zhuǎn)讓主體、受讓主體的限制性規(guī)定《公司法》規(guī)定：如：股份公司發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司股份在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其持有的公司的股份；法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股權(quán)成為公司股東，例如各級國家機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)；法律、法規(guī)對交易主體權(quán)利能力有禁止性規(guī)定的，這類主體不得違反規(guī)定訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，例如，股東不得向公司自身轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但《公司法》規(guī)定股份公司為減少資本而注銷公司股份和與持有本公司股份的公司兼并這兩種情形例外。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓活動中違反這些法律強制性規(guī)定，將會導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。
總之，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一個非常復(fù)雜的系統(tǒng)工程，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議前必須對目標公司進行詳細的咨信調(diào)查，以確定目標公司現(xiàn)存的或潛在的各種風(fēng)險，同時必須遵守法律法規(guī)的有關(guān)強制性規(guī)定，從而盡量避免盲目收購股權(quán)帶來的不必要的損失。
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