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國際貿易 |
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| [公司運營]怎么樣判斷公司資本是否充足？ |
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作者：石家莊律師趙麗娜編輯
出處：法律顧問網·涉外11chelsea.com
時間：2008/12/15 15:41:00 |
應從兩個方面判斷：其一，要考察公司設立時股東投入的資本是否充足，包括股東出資數量、是否真實、是否足額等；其二，要考察公司運營中財產是否不當地向股東流動。
就第一方面而言，判斷公司設立時資本充足與否，通常需結合公司的業務性質和經營中必然包含的風險綜合考慮。一個公司成立之時所需投入的資本，當然應依其經營性質、經營規模等綜合因素而定。顯然，鋼鐵公司與制衣公司、大型超市與便民商店相比，前者的充足資本應當大大高于后者。如果股東用一個很小的資本設立一個規模巨大、經營風險很高的公司，雖然這并不必然說明股東企圖過度利用公司的好處，轉嫁更多的經營風險（實踐中不乏有一些公司借助于杠桿原理，以其很小的自有資本運作了巨額的借入資本，成功地為公司和股東攫取了第一桶金，成為以小搏大的資本成功運作的典范），但是，大多數場合下，公司自有資本嚴重不足，需要依*大量借入資本維持公司的正常經營，一旦在資金鏈條上出現一個裂痕，可能發生多米諾骨牌效應，公司大廈頃刻間坍塌。這無疑加大了公司失敗的風險，對債權人十分不利。具體而言，下列現象需要法院查明：
設立空殼公司。在現實生活中，一些出資人并不打算真實出資，但卻想利用公司面紗的阻隔作用，大玩空手道。要么虛假出資，包括出具虛假出資證明、虛假驗資；要么公司登記注冊領取營業執照后以各種名義抽逃資金，致使公司并無真實資本，注冊資本實際為零。例如，出資人虛開資信證明，用借入資金進行注冊登記等手段蒙混過關。雖然從會計制度約束來看，出資人虛假出資或者抽逃出資屬違法行為，甚至是犯罪行為，但在我國公司財務制度不夠縝密、信用體系不夠健全、信息披露不夠及時準確的情況下，特別是中國熟人社會的環境背景和打擊這種犯罪行為力度不夠，使得出資人制造空殼公司可能遭致的違法成本與之可能獲得的非法利益相比微之又微，因而大大刺激了出資人利用空殼公司從事無本經營的欲望。這意味著公司的出資人不承擔任何出資風險，而把所有的風險全部轉嫁給債權人。
公司資本嚴重不足。它是指公司的資本不足以支撐公司的日常運作對資本金的需求。這種情況與空殼公司不同，不是沒有注冊資本或虛假注資，而是經過嚴格的驗資程序且資本價值評估真實、準確、公平，履行了過戶手續。依據公司法，公司的注冊資本只要超過公司法規定的法定最低額并真實出資，就應當承認公司人格的合法性。即使此后公司經營管理不善導致公司的資本虧損，甚至低于法定最低資本額，也不會威脅到公司合法存在的根基。但是，公司的注冊資本與公司經營事業的性質和公司規模大小相比，如果顯得微不足道，當然會大大增加公司的經營風險，最終會使債權人不得不接受這些額外的風險。
從第二方面來看，對運營中的公司之資本考察，涉及到公司資本維持原則的貫徹。這一點實際上對判斷公司資本是否充足更為重要，但往往被忽視。公司作為一個活的有機體，它必須進行經營活動，以便保持資本的增值能力。然而，公司進行經營活動，既可能盈余，亦可能虧損，這種正常的商業風險是任何一個公司及其股東必須面對和接受的，并且公司法上亦認可這樣的風險損失在公司、公司債權人和公司股東之間進行合理的分配。但是，對非正常的經營風險，公司法上則力求防范。這種防范制度表現為公司資本的維持要求，其最重要的意義在于防止公司資產的不當流出，特別是不當地“流向”股東。新公司法較之原公司法在公司資本維持的管制上有所放松，但仍然強調了一些基本原則。例如，在放松對公司擔保、對外轉投資、發行公司債等行為的限制的同時，要求公司應當在章程中注明公司實施這些行為的具體程序，以便債權人能夠通過公司章程了解該行為的妥當與否；擴大了公司回購自己股份的范圍，但對回購條件、程序和后果都作了明確的限制；允許公司章程對利潤分配方案實行自治，但依然強調公司沒有贏利不得進行分紅、進行盈余分配前必須彌補以前的虧損和提取法定公積金、股東會或董事會違反規定向股東分配利潤的必須將違反規定分配的利潤退還公司等。顯然，這些規定都是法院在考察公司資本充足與否時必須參照判斷的。如果發現公司股東有抽回股本或者變相抽回股本之行為，則可以判斷公司資本不足而股東應當對公司債務負責。
對于股東抽回或者變相抽回出資，需要特別強調關聯交易的審查應是考察重點，因為這通常是公司股東濫用公司獨立人格掏空公司財產的一個重要管道。關聯交易是指，公司與股東或者與股東有關聯的人之間進行的交易。如果一個公司與其股東或關聯方之間存在大量關聯交易，比如為其擔保或直接借款、向其轉投資、進行資產置換或資產租賃或重大資產出讓以及其他貿易往來等，就必須審查這些關聯交易的發生是否履行了合法的程序，是否存在不合理的價格，是否發生利益流失問題等等。如果存在上述問題，則有可能適用公司法人格否認法理而使非法獲利者股東直接向公司債權人承擔責任。
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